國內數字藏品監管的四大趨勢_NFT:加密貨幣是不是騙局

2021年始，自NFT傳入國內以來，其迅速爆發的態勢和瘋狂增長的局面使其合規化成為必然。在合規發展要求下，數字藏品應運而生。目前，法律層面還未對數字藏品做出定性，以及出臺明確的法規法規。而隨著數字藏品相關判決案件的出現，在現有的法規下探討數字藏品具有現實和建設意義。

在防止數字藏品金融化的同時，如何兼顧和平衡二級市場成為熱門議題，而對于數字藏品二級市場的建設，已經出現了新的態勢。此外，行業自律成為這一個階段市場秩序的重要規則，各機構和企業也在積極的建立數字藏品技術和服務的相關標準。

一、加密監管下的出路：從NFT到數字藏品

代幣可被分為同質化和非同質化。同質化即產品之間能夠進行無差別交換，如比特幣和以太坊。而非同質化以底層資產作為區分，例如兩幅名畫之間的價值不能夠等同，NFT不能無差別交換。加密貨幣由于其去中心化特性和匿名性，容易被利用于洗錢等違法犯罪活動，且缺乏匯兌機制，容易引起通貨膨脹和市場混亂。因此，我國一直以來對虛擬貨幣采取打壓的政策。

表1 加密貨幣相關政策

資料來源: 01區塊鏈、零壹智庫據公開資料整理

由于NFT和加密貨幣在技術邏輯上相似，其容易被混淆，被錯誤定義和發展。在國內對加密貨幣高壓的打擊態勢下，明確NFT與加密貨幣的差別非常重要。

國內首個“數字人民幣+數字貿易”孵化基地落戶上海:金色財經報道，在首屆上海數字貿易論壇開幕論壇上，長寧區人民政府與中行上海市分行共同為“中國銀行數字人民幣數字貿易創新孵化基地”揭牌，全國首個聚焦“數字人民幣+數字貿易”的孵化基地落戶長寧。該基地未來將聚焦構建數字人民幣場景生態建設發展的“試驗田”和“樣板間”，打造數字人民幣發展的“先行示范區”。[2022/11/9 12:38:19]

2021年10月份，騰訊幻核APP與支付寶小程序“螞蟻鏈粉絲粒”內頁中，“NFT”字樣全部消失，改為“數字藏品”。此舉是尋求NFT在國內合規發展的重要舉措，數字藏品主要關注收藏功能，強調附著于藏品上實物或者數字資產的價值，而交易和流通受到限制，以此避免代幣化的發展方向。

至此，國內NFT平臺，尤其以基于互聯網大廠搭建的聯盟鏈推出的平臺為主，多稱為數字藏品交易平臺，主要以收藏功能為主，缺乏二級交易功能。例如，騰訊幻核所售數字藏品均不可二手交易，不可轉讓贈送。在阿里鯨探上，數字藏品需要在購買滿180天或受贈滿2年后才能夠進行轉贈。

二、從首例案件，探討數字藏品的法律適用性

目前，我國并未在法律上對NFT或數字藏品做出定義。2022年4月20日，國內出現了首例NFT侵權案件，判決過程中對于數字藏品的法律定性和適用法律做出了探討。

遼寧省商務廳相關負責人：希望國內外企業在區塊鏈等領域與遼寧企業密切合作:遼寧省商務廳相關負責人表示，遼寧省在數字服務方面合作空間巨大，希望國內外企業在云計算、大數據、物聯網、人工智能、區塊鏈、5G技術等數字服務領域與遼寧企業密切合作，共享全球數字化發展機遇。（遼寧日報）[2020/9/5]

案情回顧：

「4月20日，杭州互聯網法院依法公開審理了原告奇策公司與被告某科技公司侵害作品信息網絡傳播權糾紛一案。該案的原告合法享有某動漫形象著作權財產性權利，而被告作為元宇宙平臺，任由用戶在上面發布未經授權的該動漫形象NFT作品，故原告認為被告構成信息網絡傳播權幫助侵權。

該案經審理當庭宣判，判決被告立即刪除涉案平臺上發布的侵權NFT作品 ，同時賠償原告經濟損失及合理費用合計4000元。」

根據審判書原文：

NFT本身不具備任何直接轉變為畫面的數據，不能“觀賞”，只是一個抽象的信息記錄。

文學藝術領域的作品通過NFT進行交易的稱之為“NFT數字作品”。NFT數字作品持有人對其所享有的權利包括排他性占有、使用、處分、收益等。

當一件數字作品復制件以NFT形式存在于交易平臺上時，就被特定化為一個具體的“數字商品”，NFT交易實質上是“數字商品”所有權轉移，并呈現一定的投資和收藏價值屬性。

聲音 | 中國科學院院士鄭志明：國內區塊鏈發展存在三個問題:中國科學院院士鄭志明在“區塊鏈技術與應用 科學與技術前沿”論壇上表示：“現在國外推出的區塊鏈技術都是操作系統技術，盡快建立我們國家主權的區塊鏈技術平臺非常重要。我們現在有三個問題，一是，國內的區塊鏈發展現狀專利比較多，開源代碼和開源論文比較少，二是沒有安全可控的底層平臺，依賴于國外的開源社區成果，第三點沒有軟硬件一體化平臺。很多人覺得區塊鏈這個事情做很來很容易，其實很難，因為我是學數學的，所以我知道這個是很難的，這些問題就導致了安全風險。首先就是技術風險，金融風險，經濟風險和國家市場治理的風險。如果我們的基礎技術跟不上的話，處于長期落后，長期落后使用國外的區塊鏈技術，實際上是用人家的規則治理我們的國家。”[2019/12/8]

基于所涉數字藏品的底層文件屬性，此次判決對NFT的性質、數字作品和數字商品，以及各概念所對應的權利做出了探討。鑒于數字藏品存在形式的多樣性，如數字畫作、音樂、視頻、文字、游戲道具等，相關存在形式的法律政策對數字藏品在現階段的判決，以及法律建設均具有重要參考意義。

虛擬財產

虛擬財產指狹義的數字化、非物化的財產形式。它包括網絡游戲、電子郵件、網絡尋呼等一系列信息類產品。根據《民法典》第一百二十七條的規定，法律對數據、網絡虛擬財產的保護有規定的，依照其規定。據此，《民法典》明確了數據、網絡虛擬財產被納入民事財產權利的保護客體范圍。需要注意的是，NFT仍未被正式納入虛擬財產或者數字資產的范疇。

動態 | 北京市人民政府：國內首張基于區塊鏈的企業往來電子函證發布:據北京市人民政府官網信息，近日，基于久其軟件聯合立信會計師事務所于發布的“基于區塊鏈的電子函證云平臺V1.0”，立信會計師事務所工作人員制作并發出了國內第一張基于區塊鏈的企業往來電子函證，并當場演示了從制作到歸檔的電子函證全過程。該工作人員表示，基于區塊鏈的電子函證云平臺為審計從業者回函率及歸檔情況提供了實時性與便捷性，不僅有效把控函證質量，還顯著提升了審計作業效率。[2019/11/18]

數字資產

數字資產通常指企業或個人擁有或控制的，以電子數據形式存在的，在日常活動中持有以備出售或處于生產過程中的非貨幣性資產。區塊鏈去中心化、可追溯和不可篡改的特點支持許多數字化內容成為數字資產，數字資產該概念也出現在多省市發展區塊鏈的政策中。

藝術品

數字藝術品是數字藏品最主要的存在形式。目前，創造藝術品數字藏品一般有兩種方式，一是直接在線創造并形成數字藏品藝術品，二是將線下實物藝術品鑄造成為數字藏品藝術品。NFT的興起來源于一群先行藝術家探索發展數字化藝術品的可能性，因此，從藝術品的法規做出規定對數字經濟時代的藝術創作有積極且深刻的意義。

從藝術品的定義出發，數字藏品目前并不屬于藝術品范疇，但二者在權屬關系上有較強的相似性。從數字藏品藝術品的法律性質上看，其本質上是一種數字形式呈現的作品。從數字藏品藝術品區塊鏈存證的法律效力上看，其本質也是一種存儲于區塊鏈網絡的電子數據。從數字藏品實物藝術品鑄造權益上看，數字藏品藝術品與藝術品作者、藏家、用戶權益的關系相關。

動態 | 政策風險是國內開設礦場的核心問題。:有礦場主稱，在國內開礦場1年就可能回本，之后每年可以從電費差、托管費中獲得高額穩定的利潤。相比于低廉的電價和寒冷的氣候，加拿大和美國相對穩定的加密貨幣政策是最吸引比特大陸等眾多國內挖礦企業出海的因素。由此可見，政策風險是國內開設礦場的核心問題。[2018/9/16]

網絡出版物

網絡出版物的豐富多樣性與NFT相似，且其表現形式都是數字化作品，但二者并不相同。需要注意的是，目前NFT并不等于數字作品，甚至不等于數字作品的存證，其只是數字復制品在鏈上的一種密碼學表達。

從形式上，目前NFT最接近于網絡出版物。根據《網絡出版服務管理規定》，網絡出版物指通過信息網絡向公眾提供的，具有編輯、制作、加工等出版特征的數字化作品。從操作層面上，法律對網絡出版物的生成與流通做出了政策性的規范。

游戲裝備

游戲領域也是NFT最典型的應用，通過將游戲中的角色、裝備和獎勵等確權，使得這類資產具備更高的價值，并具備更強的流通性。但目前，現行有效的法規等并無直接針對網絡游戲相關的資產以及虛擬貨幣的規定。

在司法實踐中，部分網絡賬號、裝備盜竊的情況下，法院認為盜竊網絡游戲虛擬貨幣的行為以非法獲取計算機信息系統數據罪定罪量刑。部分法院認為，公民能夠獨占管理的，可以轉移處置的，具有價值性的物（包括無形物），均可以認定為公民私人所有的財產，網絡游戲裝備及虛擬貨幣等屬于虛擬財產。

三、金融風險管控與二級市場建立

數字藏品有著金融化的潛質。其底層資產的非同質化使其具備獨特性和稀缺性，造成其價值的難以估量且具備較大波動性，這種波動性使得數字藏品具備潛在的收益性。尤其當大量熱錢涌入，數字藏品的需求和價格遭到哄抬時，數字藏品將顯現出流動性和風險性。

當數字藏品展現出金融資產的特性，成為投資獲利和資金融通的載體，其“藏品”屬性將被弱化。這時，購買數字藏品為的是其保值、增值等功能，并以轉售所有權為目的獲利。此外，以利益為導向的方式發展該行業容易觸及法律紅線，甚至引發金融風險，屆時將面臨來自國內金融監管的全面整頓甚至“一刀切”。

國內政策也已經出現遏制NFT或數字藏品的金融化和證券化傾向，以嚴防范非法金融活動風險。2022年4月13日，中國互聯網金融協會、中國銀行業協會、中國證券業協會發布《關于防范NFT相關金融風險的倡議》，呼吁遵守以下行為規范：

一是不在NFT底層商品中包含證券、保險、信貸、貴金屬等金融資產，變相發行交易金融產品。

二是不通過分割所有權或者批量創設等方式削弱NFT非同質化特征，變相開展代幣發行融資（ICO）。

三是不為NFT交易提供集中交易（集中競價、電子撮合、匿名交易、做市商等）、持續掛牌交易、標準化合約交易等服務，變相違規設立交易場所。

四是不以比特幣、以太幣、泰達幣等虛擬貨幣作為NFT發行交易的計價和結算工具。

五是對發行、售賣、購買主體進行實名認證，妥善保存客戶身份資料和發行交易記錄，積極配合反洗錢工作。

六是不直接或間接投資NFT，不為投資NFT提供融資支持。

但同時，從數字藏品的長遠發展看，僅僅將其當作文創商品是不夠的。借助數字藏品底層的區塊鏈技術，藏品底層內容能夠被資產化，滿足確權、追蹤和價值流通的要求，這補充了數字產權領域的空白。因此，為促進數字藏品在版權保護和資產確權領域實現其價值，國內需要合法合規的交易平臺，以健全的市場助力數字藏品的流通。

從目前的趨勢看，由政府以及文化產權交易所（文交所）牽頭建立交易平臺準入制度將會是重要的落地方式。文交所是具有官方背景，為文化企業提供交易、拍賣、投融資等服務的綜合服務平臺。其作為面向數字文化市場開展確權、確質和確價的權威性專業平臺，對數字藏品的交易模式和平臺準入制度的建設具有重要參考意義。

表2 數字藏品交易平臺相關項目

四、行業自律與行業標準

對于NFT或者數字藏品，國內的法律法規層面還處于空白，官方文件主要以倡議和風險提示為主。相較之下，現階段國內對NFT或數字藏品的監管更多以行業自律公約的方式出現，通過規范NFT或數字藏品的相關行為，維護行業合法發展和良性競爭。相關行業自律將為之后數字藏品相關監管措施的制定提供一定的參考價值。

表3 國內數字藏品行業自律文件

與數字藏品監管并進的是標準的制定。制定標準具有重要意義，一方面通過制定技術標準，能夠推動技術的研發和互通。另一方面行業標準的制定有利于企業規范運營。目前，數字藏品相關標準的制定仍處于初期階段，政企機構正積極合作以建立相關標準。從相關內容看，國內數字藏品的標準化工作主要從理論層面對NFT或者數字藏品的技術和產品做出規范。

表4 國內數字藏品行業標準相關文件

參考資料：

1、《中國NFT行業法律風險2022研究報告》，肖颯法律團隊

2、杭州互聯網法院民事判決書（2022）浙0192民初1008號

3、《數字作品NFT的境內合規路徑》，中倫視界，樊曉娟等

作者|?陳麗姍?

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