謹慎看待數字藏品無理由退貨_BTC:比特幣

據媒體報道，2022年6月16日，某數字藏品平臺發文稱，針對將發售的新一期數字藏品采取原價退款保護機制，以保證用戶權益不受損失，玩家可在藏品開啟贈與后15天內申請退貨退款。這在國內尚屬首例。

一般認為，基于區塊鏈NFT技術協議的數字藏品是具有一定使用價值的數字產品，其與特定數字內容相聯系，具有特定的權益。那么如何看待這種操作的法律屬性及有關參與各方的權利義務？我們對此進行簡要分析。

我國《消費者權益保護法》第二十五條規定，經營者采用網絡、電視、電話、郵購等方式銷售商品，消費者有權自收到商品之日起七日內退貨，且無需說明理由，但下列商品除外：（一）消費者定作的；（二）鮮活易腐的；（三）在線下載或者消費者拆封的音像制品、計算機軟件等數字化商品；（四）交付的報紙、期刊。

澳大利亞監管機構警告經紀商謹慎向散戶投資者提供加密資產等高風險產品:8月31日消息，澳大利亞金融市場監管機構周三發出警告，要求經紀商“謹慎或重新考慮”向散戶投資者提供高風險投資工具或產品。此外，澳大利亞證券與投資委員會（ASIC）定義了高風險產品和服務，包括提供證券借貸和加密資產。此外，它涵蓋聲稱“零”或“低成本”經紀業務的營銷宣傳。報道稱，雖然并不是完全禁止所謂的高風險產品和服務，但經紀商在向散戶投資者提供這些產品和服務時應該謹慎，因為它們可能“不公平、不合適或導致糟糕的結果”。

ASIC專員Danielle Press表示：“如果澳大利亞金融服務(AFS)持牌人不采取一切必要措施，確保有效、誠實和公平地提供其牌照所涵蓋的金融服務，他們可能要承擔巨額民事處罰。”（Finance Magnates）[2022/8/31 13:00:02]

除前款所列商品外，其他根據商品性質并經消費者在購買時確認不宜退貨的商品，不適用無理由退貨。消費者退貨的商品應當完好。經營者應當自收到退回商品之日起七日內返還消費者支付的商品價款。退回商品的運費由消費者承擔；經營者和消費者另有約定的，按照約定。

英國央行FPC：金融機構應該對任何加密資產保持謹慎的態度:10月8日消息，英格蘭銀行（英國央行）金融政策委員會（FPC）發布金融穩定報告，其中指出加密資產及相關市場和服務繼續增長并迅速發展，此類資產正越來越多地融入金融體系。FPC 認為，目前加密資產對英國金融體系穩定性的直接風險是有限的。然而，國內和全球的監管和執法框架都需要跟上這些快速增長市場的發展步伐，以管理風險并保持對金融體系的廣泛信任和完整性。FPC 將繼續密切關注事態發展，包括加密資產與英國金融體系之間的關系，從而確保對加密資產市場進一步發展可能產生的系統性風險的抵御能力。FPC 認為金融機構在采用這些資產時應采取謹慎和審慎的態度。（金十）[2021/10/8 5:47:53]

由此可以看出，七日內無理由退貨，通常是基于網絡等非接觸式方式購買線下使用的商品；在線下載的計算機軟件、音像制品、交付的報紙期刊等并不屬于無理由退貨之列。

Santiment：雖然比特幣漲勢可能持續，模型顯示交易者需謹慎行事:加密分析平臺Santiment發推稱，對BTC來說，30天的價格飆升并不一定會結束。但根據歷史，當交易者平均回報處于比特幣歷史上前10%的最高利潤區域時（就像現在1日、7日、6月和1年交易者的情況一樣），至少應該謹慎行事。

據悉，Santiment的“MVRV機會和危險區”模型基于交易者平均盈利情況，根據它們與歷史最高和最低水平的接近程度，繪制出BTC和山寨幣圖表。該模型顯示比特幣進入危險區。[2020/11/7 11:54:53]

在金融資產操作或未上市股權投資中也有類似“退貨”即回購的相關操作。一般回購由借貸雙方簽訂協議，約定借款方通過向貸款方暫時售出一筆特定資產而換取相應的即時可用資金，并承諾在一定期限后按預定價格購回這筆資產的安排。其中回購價格為售價另加利息，這樣就在事實上償付融資本息。

分析 | BTC算力波動上升 多空單開單量保持謹慎狀態:據TokenGazer數據分析顯示，截止至5月22日18點整，BTC價格為$7890.38，BTC在短暫站上8000以后，迅速回落，目前在$7800—$8000區間內盤整。主流合規交易所昨日BTC交易量約為$904MM，呈現一定下滑趨勢。算力方面，BTC的算力為50.01E，在近一個月以來波動上升。期貨方面，多空單開單量在行情較不明朗的狀態下，保持較為謹慎的狀態。目前比特幣總市值占比為56.35%，環比昨日下跌0.63%。[2019/5/22]

通常來說，回購協議實質上是一種短期抵押融資方式，那筆被借款方先售出后又購回的資產即是融資抵押品或擔保品。在金融市場上，回購協議可分為債券回購和股票回購兩種，兩種形式都是融資的手段，而且一貫都被認為是比較安全且回報高而快的方式。

動態 | BTC算力接近歷史峰值 多空單開單量較為謹慎:據TokenGazer數據分析顯示，截止至5月20日18點整，BTC價格為$7897.1，主流合規交易所的BTC交易量呈現一定上升趨勢，目前BTC市值$140,802M，處TokenGazer對BTC正常估值區間內。BTC在17日發生暴跌，并于19日重新站上8000點位，目前在8000上下徘徊波動。搜索熱度方面，BTC的谷歌搜索熱度有明顯的提升。算力方面，BTC的算力為52.6E，接近歷史峰值。期貨方面，目前Bitfinex和BitMEX總多單量比總空單量多32.5%；經歷了此前的反復行情，目前多空單開單量都較為謹慎。目前比特幣總市值占比為57%，環比昨日增加0.48%。[2019/5/20]

在未上市股權中也存在股權回購，此時一般與相關對賭要求聯系在一起。結合2019年底最高人民法院發布的《全國法院民商事審判工作會議紀要》對于對賭協議的定義，股權回購條款主要是投資方與融資方在達成股權性融資協議時，為解決交易雙方對目標公司未來發展的不確定性、信息不對稱以及代理成本而設計的對未來目標公司的估值進行調整，并給予投資方收回投資權利的條款。根據股權回購條款，投資方即回購權人將在回購條件達成的情況下，有權要求公司或創始人即回購方按照事先約定的價格回購其持有的股權。

在上述兩種情況本質上都屬于資產回購。在資產性質的回購操作中，對于出售并承諾回購資產的出讓方而言，其真正目的通常是為了獲得資金的使用。

通過對商品無理由退貨和資產回購操作的簡要整理，我們來分析數字藏品無理由退貨相關問題。

（一）數字藏品是否屬于商品？

目前對于數字藏品未取得比較公認的定義。但是多數意見認為，數字藏品應該是屬于具有某種使用價值的數字產品，如果也具有相應交換價值，應認為其具有商品屬性，但同時也具有一定資產屬性。實際上在未來元宇宙應用中，這種融合性模糊性可能是一個趨勢。

（二）數字藏品是否屬于無理由退貨商品？

根據《消費者權益保護法》規定,消費者有權自收到商品之日起7日內退貨，且無需說明理由，但也有除外情況，包括消費者定做的商品；鮮活易腐；在線下載或拆封的數字化商品；交付的報紙、期刊；其他根據商品性質并經消費者在購買時確認不宜退貨的商品，不適用無理由退貨。

數字藏品為什么可以回購?其邏輯在于什么呢？實際上，正如前文所述，對于傳統購來說無理由退貨也是有例外的，數字藏品與上述規定中提到的數字化商品、書報期刊類似，似乎應該不屬于無理由退貨的情形。當然如果屬于用戶對產品信息不透明不了解，則是另一回事。

（三）數字藏品無理由退貨是否構成資產回購？

從媒體報道該藏品無理由退貨方案來看，與典型的網購商品無理由退貨操作有所不同。

本著問題討論交流角度，對該方案需要仔細考察的問題包括以下幾個方面。

一是為什么開啟轉贈才能回購?因為如果屬于無理由退貨，理論上應該是購得之日起就可以。有沒有可能，其邏輯在于只有開啟轉贈以后才開始進入“交易”階段？

二是如果該操作對照的是網購商品7天無理由退貨規定，那數字藏品回購期為什么是15天而不是7天?

三是對照其業務有關規定，開啟轉贈需要30天，那為什么回購期不是30天而是15天呢？似乎其各個環節的邏輯并不太一致。

因此這種安排，已經有類似資產回購的嫌疑。當然數字藏品發行方當然不會認可，數字藏品的發行不是以銷售商品為目的，但是如果無理由退貨具體操作邏輯不清晰、依據不明確，司法機構可能會懷疑這種無理由退貨的數字藏品是否屬于真實合法的商品銷售。

針對類似相關情況，尤其需要引起注意的是，2022年3月1日生效的《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》規定，不具有銷售商品、提供服務的真實內容或者不以銷售商品、提供服務為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的，應當以非法吸收公眾存款罪定罪處罰。

（四）NFT產品特征及風險提示

從NFT產品技術特征來說，其內在適合基于智能合約交易，這也是未來的趨勢。而智能合約作為一種以信息化方式傳播、驗證或執行合同的計算機協議，其特征是允許在沒有第三方的情況下進行可信交易，而且這些交易可追蹤且不可逆轉。

從NFT產品法律特征來說，數字經濟和元宇宙應用發展使消費者與投資者、金融資產與實物資產的界限模糊可能將是一種趨勢，但這是一個比較長期的過程，而且與之伴隨的是權利共創、利益共享和生態共治，這是一個完整的邏輯體系。

在具體場景和具體操作中，要深入分析和把握與具體產品相關的實質上的權利義務責任內涵和法律風險特征，在不斷創新數字藏品應用場景同時，注意遵循有關法律法規規定，維護合理的市場秩序，保障用戶合法權益，防范相關法律風險，如此才能行穩致遠。

作者：張烽，萬商天勤律師事務所合伙人，萬商天勤數字法律專業委員會主任，上海區塊鏈技術協會智庫專家，中國移動通信聯合會元宇宙產業委員會常務委員，上海市律師協會文化傳媒業務研究委員會委員。

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