警惕NFT被DeFi玩壞_EFI:MOONCAT Vault (NFTX)

近期，NFT+DeFi再次掀起熱潮，不少新的玩法涌現。根據國外加密貨幣犯罪和反洗錢報告，"DeFi將是欺詐和洗錢的下一個主要威脅媒介"。今天，颯姐團隊關注一些DeFi平臺借貸，接受數字藝術品NFT作為抵押物，提供虛擬貨幣借貸的刑法風險。對于其中NFT+DeFi的商業模式所涉法律問題，如有疑問或不同觀點，歡迎與颯姐團隊探討。

從行為對象看，作為抵押物的NFT以及作為出借對象的穩定幣，在現行法下認定為“存款”“資金”均存在很大障礙，不滿足非法吸收公眾存款罪的行為對象。?

刑法第一百七十六條規定的非法吸收公眾存款罪的行為對象“存款”必須是法定貨幣，而根據《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2010〕18號）中規定的成立條件中的行為對象“資金”也必須是法定貨幣。

慢霧：警惕 Terra 鏈上項目被惡意廣告投放釣魚風險:據慢霧區情報，近期 Terra 鏈上部分用戶的資產被惡意轉出。慢霧安全團隊發現從 4 月 12 日開始至 4 月 21 日約有 52 個地址中的資金被惡意轉出至 terra1fz57nt6t3nnxel6q77wsmxxdesn7rgy0h27x30 中，當前總損失約 431 萬美金。

經過慢霧安全追蹤分析確認，此次攻擊為批量谷歌關鍵詞廣告投放釣魚，用戶在谷歌搜索如：astroport，nexus protocol，anchor protocol 等這些知名的 Terra 項目，谷歌結果頁第一條看似正常的廣告鏈接（顯示的域名甚至是一樣的）實為釣魚網站。 一旦用戶不注意訪問此釣魚網站，點擊連接錢包時，釣魚網站會提醒直接輸入助記詞，一旦用戶輸入并點擊提交，資產將會被攻擊者盜取。

慢霧安全團隊建議 Terra 鏈上用戶保持警惕不要隨便點擊谷歌搜索出來的鏈接或點擊來歷不明的鏈接，減少使用常用錢包進行非必要的操作，避免不必要的資損。[2022/4/21 14:37:55]

雖然我國將比特幣等加密貨幣認定為“特定的虛擬商品”，但從實然層面來看，加密貨幣具有貨幣的支付結算功能、融通功能，且主管機關已經將各類加密貨幣融通視為融資。在浙江省泰順縣人民法院（2020）浙0329刑初136號林某某等非法吸收公眾存款案刑事判決書中，法院認為比特幣等虛擬貨幣有可能被實質解釋為“資金”和“存款”。而對于不可拆分的NFT而言，其資金屬性顯然要比特幣等弱。因此，在現行法下，吸收NFT和的穩定幣的行為，較難以被認定為是吸收存款和資金的行為。

BitKeep公告：從未對社區進行任何形式的銷售活動 請用戶提高警惕:5月29日，近期發現市面有冒充BitKeep官方在社區進行BKB銷售的行為，針對此現象，Bitkeep官方發布公告稱：從未對社區進行任何形式的銷售活動，平臺不會私下接觸用戶進行任何引導行為。為保護用戶利益，維護平臺品牌權益，請用戶務必提高警惕，增強資產安全意識，以免造成資產損失，所有公告均以官網公布為準。[2021/5/29 22:55:21]

先說結論，颯姐團隊認為，DeFi平臺向借款人提供穩定幣的行為模式不構成非法放貸型非法經營罪。標準的DeFi借貸與中心化借貸的明顯區別是，平臺不設資金池，抵押物的抵押、貸款人的資金存管、交付均按鏈上的智能合約執行。行業中一些提供虛擬貨幣借貸的平臺號稱非中心化，實質上接受貸方虛擬貨幣的托管和理財，存在資金池，是中心化的抵押借貸業務，不在本文討論之列。

網傳納斯達克數字貨幣交易所還未經納斯達克官方確認 警惕可能系噱頭和誤導:據金色財經合作媒體IMEOS消息，近日，網絡流傳納斯達克數字貨幣交易所dx.exchange下個月上線及相關視頻。IMEOS編輯團隊發現其疑點很多，項目方有故意誤導用戶的嫌疑。在其dx.exchange官網上提到其采用了和納斯達克相同的交易引擎。據悉該引擎技術應用面很廣，并非獨此一家。早前納斯達克為另外一家數字貨幣交易所「雙子星」提供過市場監管技術并且發布在官網上，但是沒有在納斯達克的官網發現與dx.exchange的合作公告。項目方采用曖昧的英文用詞powered by Nasdaq，導致很多人誤解，加之翻譯成中文后被解釋為納斯達克的交易所。并且據幣圈資深人士元飛考證，該項目中出現監管機構的LOGO與實際不符。截止發文，納斯達克官方Twitter并未發布任何相關此交易所的信息，納斯達克官網也沒有表示與dx.exchange有相關合作。該視頻和消息是de.exchange項目方自己發布和宣傳。IMEOS特別提示用戶警惕，IMEOS將持續跟進事件進展。[2018/5/15]

2019年7月，最高人民法院、最高人民檢察院、部、司法部聯合發布的《關于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》規定，違反國家規定，未經監管部門批準，或者超越經營范圍，以營利為目的，經常性地向社會不特定對象發放貸款，擾亂金融市場秩序，情節嚴重的，也應當依照刑法第二百二十五條第（四）項的規定以非法經營罪定罪處罰。

但值得注意的是，本罪中發放貸款，要求放貸方對貸款有控制權，而在本文討論的DeFi借貸場景下，平臺不設資金池，借方的抵押行為滿足智能合約，則會調用相應的智能合約，完成穩定幣的交付。這一過程中，平臺無法對該等虛擬貨幣進行控制，不滿足非法放貸的要件。

虛擬貨幣并非法定貨幣，因此，平臺提供抵押NFT借虛擬貨幣的金融服務的行為不是中國人民銀行《金融機構管理規定》（銀發[1994]198號）第四條規定的金融行為；提供相關服務的主體也就不是中國人民銀行《金融機構管理規定》（銀發[1994]198號）第三條所規定的金融機構。但是，作為法定監管機構的中國人民銀行在《關于規范金融機構資產管理業務的指導意見》（銀發[2018]106號）文件的第二十七條第（二）項中明確，對資產管理業務應實行穿透式監管，“對于多層嵌套資產管理產品，向上識別產品的最終投資者，向下識別產品的底層資產。”

但是，從以上文件即可看出，中國人民銀行采取“穿透式監管”，將“資金”來源、中間環節與最終投向穿透連接起來，按照“實質重于形式”的原則甄別金融業務和行為的性質，虛擬貨幣借貸業務在性質上都與金融行為具有同質性，存在被實質地認定為金融行為的可能性。此時，存在被金融執法部門認定為違法的風險。

以上是今天的分享，感恩讀者！

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