“猴子”被美國SEC調查：推廣NFT與元宇宙的法律注意事項_NFT:AVE

作者 | Gulovsen Law Office

吳說區塊鏈授權翻譯、編輯、發布

10月11日，彭博社報道美國 SEC 正在調查 BAYC 的開發公司 Yuga Labs。SEC 在檢查它發布的 NFT 是否類似于股票以及是否需要遵循類似的法規。SEC 同時也在檢查 APECOIN 的分配問題。Yuga Labs 對此回應到：“作為該領域的領導者，Yuga Labs 將全力配合 SEC 的相關調查。政策制定者和監管機構試圖更多地了解 Web3 世界，我們希望與其他行業和監管機構合作，定義和塑造蓬勃發展的加密生態系統。”

一般來說 Token 的售賣會避開美國地區，NFT 則很大程度不會。隨著 SEC 調查 NFT 領域的最大公司，也將引起很多關于 NFT 法律邊界的討論。以下是 Gulovsen Law Office 對相關內容的分析。

1.避免讓項目成為非法彩票

比特幣全網未確認交易數量為116870筆:金色財經報道，BTC.com數據顯示，目前比特幣全網未確認交易數量為116870筆，全網算力為361.20 EH/s，24小時交易速率為4.57交易/s。目前全網難度為49.55 T，預測下次難度上調0.77%至49.93 T，距離調整還剩11天12小時。[2023/5/21 15:16:19]

為了鼓勵收藏者在游戲中鑄造 NFT，我見過的幾個 Metaverse 項目提供了贏得加密貨幣、新車等各種獎品的機會。不幸的是，提供這些獎勵的項目可能違反了法律……

在美國絕大多數州，“彩票”通常被定義為“一種或多種獎品隨機分配給已支付或承諾有機會贏得此類獎品的人的任何計劃或程序。”

而且，除非您獲得專門許可或注冊提供彩票（例如，像國營彩票），否則在美國大多數州“故意設立或推廣任何彩票”被視為“非法賭博”，因此被視為犯罪。例如，在伊利諾伊州，第一次違規將被定為 A 級輕罪，任何后續違規將被定為 4 級重罪。

Aave社區關于在zkEVM主網上部署Aave V3 MVP版本的ARFC提案現已開啟投票:3月26日消息，Aave 社區關于在 zkEVM 主網上部署 Aave V3 的 MVP 版本的 ARFC 提案現已開啟投票，zkEVM 是由 Polygon 團隊開發的 EVM 等效 zk-rollup L2，預計將于 3 月 27 日部署，Aave V3 已成功部署在 ZkEVM 測試網上大約 6 個月。該 ARFC 提案應被視為溫度檢查，允許開發和風險服務提供商對 zkEVM 網絡進行更深入的分析，將于 3 月 29 日 18:00 結束投票。[2023/3/26 13:27:34]

我見過的大多數（可能）違反美國州賭博法的 NFT/Metaverse 項目通常都有屬于以下兩類之一的推廣活動：

a.任何付費鑄造 NFT 的人都將參與隨機抽獎，以贏得特別獎品（例如，1 BTC 或特斯拉 Model 3）；

b.任何付費鑄造 NFT 并鑄造具有某些屬性（或指定的“非常罕見”類別的 NFT 之一）的稀有 NFT 的人都將贏得特別獎。

比特幣市值占比回升至38%，加密貨幣總市值跌破8600億美元:金色財經報道，12月16日，據Coingecko數據顯示，當前比特幣市值占比回升至38%，以太坊市值占比暫報16.9%，USDT、USDC、BUSD三種Stablecoin市值占比分別為7.49%、5.12%、2.12%。

全網加密貨幣總市值為859,382,583,987美元，24小時跌幅達3.2%。[2022/12/17 21:49:38]

在上訴任一種情況下，除非項目方可以讓普通參與者“無需購買”即可進入隨機抽獎（并讓這些參與者獲得與支付 NFT 鑄造費用的參與者勝率相同），或限制所有美國人參與，否則這些項目很可能是違法的。

此外，由于提供“非法彩票”的項目可能違反法律，因此開展具有此類激勵措施的推廣活動意味著該項目也可能違反 OpenSea 等平臺的服務條款。

例如，OpenSea 服務條款規定“您同意您不會違反任何法律、合同、知識產權或其他第三方權利，并且訪問或使用服務時，您對自己的行為和內容負全部責任。”

礦企Argo Blockchain或將于12月12日宣布申請破產:12月10日消息，加密礦企Argo Blockchain可能會在近期申請破產。該消息最早由Compass Mining內容總監Will Foxley披露，泄露的文件截圖顯示Argo Blockchain計劃在12月12日（下周一）發布特別公告宣布申請破產。（Cryptoslate）

據此前報道，倫交所上市公司Argo Blockchain的股票已被英國金融行為監管局（FCA）要求暫時停牌。[2022/12/10 21:36:00]

在美國因非法彩票而被捕很糟糕，但我認為對于那里的大多數項目，從 OpenSea 等平臺下架會更糟糕。

2.不要提供未注冊證券

能夠以編程方式收取版稅是 NFT 的獨特賣點之一。但是，如果通過匯集或類似安排將這些版稅重新分配給其他 NFT 或代幣持有者，就可能違反了美國證券法。

盡管許多 NFT 和 NFT 市場允許創作者設置和收取二級銷售的版稅，但我看到幾個 web3/metaverse 項目為 NFT 或代幣持有者提供了收藏或項目產生的版稅（或其他收入）的一部分作為一個整體。從法律角度來看，這種安排的問題在于，根據 1933 年《證券法》的定義，根據其結構，它可以被視為“投資合同”。

MakerDAO聯創建議考慮將DAI與USD脫鉤:8月28日消息，鑒于當局對Tornado Cash的制裁，MakerDAO的聯合創始人Rune Christensen近期就其原生代幣與USDC脫鉤進行了討論，他向社區解釋了為什么DAI可能是去中心化自治組織（DAO）的唯一選擇。

Rune Christensen在他的博客中披露了風險加權資產(RWA)的相關風險計算錯誤，他表示，對加密貨幣的實體打擊可以在沒有任何前兆的情況下發生，即使是合法、無辜的用戶也沒有恢復的可能性。在透露協議無法遵守監管機構的同時，Christensen建議，“我們必須選擇去中心化的道路，這一直是Dai的目的”。

據Daistats數據顯示，目前超過50%的DAI是由USDC擔保的。（Cointelegraph）[2022/8/28 12:54:02]

根據豪威測試（Howey test），“合同、交易或計劃”必須具備以下要素才能被視為“投資合同”（即證券）：

a.金錢投資

b.在一個共同的企業

c.有合理的利潤預期

d.源于他人的努力

依次滿足上述條件：

a.如果項目需要人們付費鑄造他們的 NFT，那么第一個要素就滿足了。

b.如果被動收入是從共享的資產池或版稅流中支付的，那么第二個要素很可能得到滿足。

c.如果項目宣傳了版稅將在 NFT 或代幣持有者之間共享，則滿足第三個要素。

d.如果項目背后有一個具有管理控制權的團隊，那么第四個要素可能會得到滿足。

并不是說每個向其 NFT 或代幣持有者提供被動收入的 web3 或 metaverse 項目都違反了美國證券法，到目前為止，這些類型的項目都沒有成為 SEC 執法的對象（至少目前還沒有） ，但與加密領域的幾乎所有事物一樣，監管機構總是落后于“創新者”幾個步驟，因此在可預見的未來可能看到此類產品的一些執法案例。

3.不要跳過適當的披露

在 SEC 與 金·卡戴珊 （Kim Kardashian） 達成和解后，確保 Web3、NFT 和 Metaverse 項目創始人以及受雇幫助推廣這些項目的影響者進行所有法律要求的披露比以往任何時候都更加重要。

2022 年 10 月 3 日，美國證券交易委員會 (“SEC”) 宣布對金·卡戴珊 (Kim Kardashian) 提出指控，罪名是“在社交媒體上兜售 EthereumMax 提供和出售的加密資產證券，但未披露她收到的推廣費用”。特別是，SEC 發現，卡戴珊“沒有透露她因在其 Instagram 賬戶上發布關于 EMAX 代幣的帖子獲得了 25 萬美元的報酬，而EMAX 代幣是由 EthereumMax 提供的加密資產證券。”

這并不是 SEC 第一次針對著名的社交媒體影響者提起訴訟，但因為卡戴珊，這絕對是最受關注的一次。

SEC 認定卡戴珊女士違反了《證券法》第 17(b) 條，這使得任何人以下行為都是非法的：

發布、宣傳或傳播任何……描述已收到或將要收到的對價的證券……但未完全披露此類對價證券的收據（無論是過去的還是未來的）及其金額。

15 美國法典§ 77q

這里有兩點值得一提：

a.該法案僅適用于“證券”，但……

盡管《證券法》第 17(b) 條僅適用于“證券”，但名人和其他發起人不應依賴發行人的聲明（即使它得到法律意見的支持），即代幣不是證券，因此得出的結論是披露是不需要。如果 SEC 認定項目代幣的發售和銷售涉及加密資產證券發行（就像 EthereumMax 所做的那樣），并且這些代幣被提供或出售給美國的任何人，那么任何獲得任何形式補償的發起人都將與金卡戴珊保持相同的標準。

b.該法案*不*禁止推廣

正如《證券法》第 17(b) 條所述，只有在您未能作出適當披露的情況下，宣傳受保護的產品才是非法的。SEC 在這方面提供了以下指導：

任何推廣作為證券的虛擬代幣或 token 的名人或其他個人必須披露因推廣而獲得的報酬的性質、范圍和金額。https://sec.gov/news/public-statement/statement-potentially-unlawful-promotion-icos

總而言之，無論是涉及數字資產的 Web3、NFT 或 Metaverse 項目創始人，還是受雇推廣這些項目之一的推動者或影響者，都應始終對推廣報酬/費用進行以下披露以確保安全：性質；范圍；金額。

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