法律視角解讀：香港準入加密ETF 金融機構如何入局？_ETF:虛擬資產

原文：《里程牌 | HK準入虛擬貨幣ETF，“魔盒”來了？》

作者：肖颯法律團隊

近期，香港在虛擬資產金融領域大動作頻頻，財庫局不久前剛剛通過《有關香港虛擬資產發展的政策宣言》向世界宣告擁抱虛擬資產的決心，如今說到做到，馬上就批準了某持牌資產管理公司在香港經營比特幣期貨ETF（代號3066）和以太坊期貨ETF（代號3068）。此舉不僅大幅提振了虛擬資產市場信心，更是一顆定心丸：只要合規持牌，一切皆有可能。

另外，長期關注香港虛擬資產監管的讀者們也發現，此次兩個虛擬貨幣ETF的發行方在持牌方面似乎與監管規范所要求的牌照略有不同，“專業投資者”門檻似乎也沒有體現，這到底是香港虛擬資產規范發生重大變動還是另有原因？

Ripple總法律顧問：SEC的投訴僅是“指控” 并沒有確定事實:Ripple總法律顧問Stuart Alderoty發推表示：提醒：SEC的投訴僅是“指控”，并沒有確定事實。Ripple CEO 布拉德·格林豪斯轉推表示：這是非常重要的提醒。到目前為止，全世界已經聽到了SEC對于現實的看法，法律程序將從這里展開，很快世界將對事實有更全面的了解。

XRP從今天早晨5點開始拉升，一度上漲0.1美元，2小時內最高漲幅達近40%。目前XRP價格為0.35美元左右。[2020/12/25 16:27:54]

颯姐團隊今日就從發行方南方某英資產管理有限公司（以下簡稱“南方某英”）和香港虛擬資產監管規范說起，詳解金融機構入局虛擬資產期貨合約/基金之路。

ETF，全稱Exchange Traded Fund，中文全稱為“交易型開放式指數證券投資基金”，簡稱“交易型開放式指數基金”，又稱“交易所交易基金”。根據上海證券交易所的解釋，ETF是一種跟蹤“標的指數”變化、且在證券交易所上市交易的基金。投資人可以如買賣股票那么簡單地去買賣“標的指數”的ETF，可以獲得與該指數基本相同的報酬率。同時，ETF作為一種特殊的開放式基金，既有封閉式基金可以當日實時交易的優點，又具備了開放式基金可自由申購贖回的優點。簡言之就是方便靈活，門檻低好操作，風險受限。

動態 | BitMEX聘請資深金融律師Derek Gobel加入其法律團隊:BitMEX宣布，資深金融律師Derek Gobel已加入其法律團隊。Gobel曾在法國巴黎銀行（BNP Paribas）等主要金融機構工作，曾擔任該銀行亞太區市場總法律顧問。據此前消息，BitMEX目前仍在接受美國CFTC的調查，該律師的加入或許恰逢其時。（Bitcoinist）[2019/9/11]

ETF根據投資標的資產類型或運作模式不同，分為股票ETF、債券ETF、跨境ETF、商品ETF、交易型貨幣基金幾類，各類又細分出多個子類型。而虛擬貨幣ETF就是以某種特定虛擬貨幣為投資標的的特殊ETF，迄今為止還算一個既傳統又新潮的東西：傳統之處在于，究其本質虛擬貨幣ETF還是一個基金；新潮之處在于，其以虛擬貨幣作為投資標的運作。

實際上，關于經營比特幣ETF的相關規定，香港證監會在2017年就已經對外進行了說明。根據香港證監會2017年《致持牌法團及注冊機構的通函 有關比特幣期貨合約及與加密貨幣相關的投資產品》（以下簡稱《通函》）

聲音 | BM：社區治理建議復雜且具有法律挑戰性 需要很長時間準備:據MEET.ONE消息，BM近期在電報群積極與社區成員交流，繼13日發表了對“EOS假充值”等事件的看法后，14日再度回應了社區成員的若干疑問： 1. 為什么發布治理建議需要花很長的時間？ BM：因為這是一項復雜且具有法律挑戰性的任務。 2. 你希望EOS是穩定幣，還是價格波動的（但有其他類似穩定幣的東西）？ BM：生活中沒有什么是穩定的，人為的穩定只是為了掩蓋其脆弱性。我已經提出了公約v2版的建議。 3. Dan，你擁有多少Block.one的股份？ BM：少數。[2019/3/14]

香港證監會認定

（1）比特幣期貨具有“期貨合約 ”的傳統特色，而“期貨合約”在《證券及期貨條例》內被界定為包括根據期貨市場的規則或慣例訂立的合約，或該等合約的期權 ＂

（2）因此，即使比特幣期貨的相關資產不受《證券及期貨條例》規管，但就《證券及期貨條例》的目的而言，比特幣期貨仍被視為期貨合約 ＂。

聲音 | 牛津大學副研究員：加密行業可以檢驗世界各國監管機構的法律界限:據Bitcoinexchangeguide消息，麻省理工學院的講師和牛津大學副研究員David Shrier認為，加密行業有望可以檢驗美國和世界各國監管機構設立的法律界限。他引用優步作為一家公司探索一個相對較新的行業的例子，偶爾會違反現有法律并具有合理的否定性。對于加密貨幣社區，Shrier認為，加密行業可能會盡力繞過政府法規，試圖在可能的情況下實現更好的創新并實現利潤最大化。[2018/9/12]

（3）因此，經營比特幣期貨交易服務（包括傳達或傳遞比特幣期貨交易指令）的人士或機構須持2號牌（期貨合約交易）。

另外，推廣投資于比特幣期貨的基金需要1號牌（證券交易），管理此基金需9號牌（提供資產管理），就比特幣期貨提供意見服務需要5號牌（就期貨合約提供意見）。

值得注意的是，該通函于2017年發出（與世界上第一個比特幣期貨同年），但證監會真正發牌同意南方某英資產管理公司在香港實際經營虛擬貨幣ETF卻是在2022年12月。可以說，香港金融監管機構一方面具有長遠的戰略性目光，卻在實際操作中謹小慎微，在最前沿的地方做著最保守的事。

俄羅斯官方正式發布“關于數字金融資產”的聯邦法律草案:俄羅斯政府已經在官方正式發布了名為“關于數字金融資產”的聯邦法律草案，該法律將對俄羅斯的數字貨幣進行監管。法律草案第一次提供了俄羅斯官方對數字貨幣相關的定義，包括了對數字貨幣、代幣、智能合約、加密貨幣交易所以及挖礦。這一聯邦法律將監管數字金融資產的產生、流通、儲存以及流通相關的環節，同時也將對智能合約下的權利的行使以及責任的履行進行監管。草案將在官方公布的90天后正式施行。[2018/1/27]

僅有規范而沒有實踐是不行的，因此，颯姐團隊今天就從目前成功持牌發行比特幣&以太坊ETF的南方東英公司說起，通過解析其背景資料和持牌狀態，為大家講一講如何在香港合規經營虛擬貨幣ETF。

南方某英是我國老牌基金公司2008年就設立在香港的子公司，也是首家由中國內地基金公司在海外設立的資產管理公司。不僅資產雄厚背景扎實，并且一直以來經營狀況良好。颯姐團隊注意到，南方某英在前些年就已經提前布局持牌事宜，目前已經獲香港證監會批準持有1號、4號、9號牌。另外，南方東英前沿視野一直不錯且對虛擬資產卓有興趣，在今年2月份元宇宙概念火熱的時候，還曾經推出了元宇宙/Web3概念ETF，投資資產為進軍元宇宙領域的各大互聯網巨頭母公司股票。

（一）關于持牌問題

根據上述香港證監會曾發出的《通函》，在香港經營虛擬資產ETF需要持有2號牌，南方東英沒有2號牌為何卻能搶先落地？這就要說到一個關鍵：南方某英推出的虛擬資產ETF并不是直接投資于虛擬資產的“期貨合約”，而是通過投資于芝加哥商業交易所的比特幣期貨與以太坊期貨來操作的。

這樣一來，從投資架構上講南方某英發行的比特幣&以太坊ETF已經是第三層金融產品，身邊的小伙伴曾開玩笑地將其稱之為“比特幣和以太坊的三道販子”，換言之，此時的虛擬貨幣ETF并非香港證監會在《通函》中認定的“虛擬貨幣期貨合約”，而是一個基金產品，南方某英的業務實際上屬于“推廣投資于比特幣期貨的基金”和“管理該基金”。如此，其在持有1號牌和9號牌的基礎上，可被香港證監會允許展業。而如果想要經營直接投資于虛擬資產的期貨合約，颯姐團隊認為，2號牌還是逃不掉的。

（二）關于專業投資者要求

目前，投資該虛擬資產ETF的入場門檻為780港幣（約合人民幣698元左右）。與之前香港證監會要求投資虛擬資產金融產品的“專業投資者標準”（個人800萬港幣，機構4000萬港幣）相比完全不在一個量級，這是香港證監會放開投資者準入門檻了嗎？答案是否定的。

如颯姐團隊在前面提到的，香港金融監管機構永遠在最前沿的領域做最保守的事，出于金融穩定考量，涉及虛擬資產金融產品的“專業投資者”門檻在短時間內可能會慢慢降低，但絕不可能直接放開。至于南方某英發行的比特幣&以太坊ETF，前面已經說過，二者實際上是一個不直接投資于虛擬資產的基金，因此無需受“專業投資者”規則約束。如果在未來出現直接投資于虛擬資產的期貨合約，那么投資者還是需要達到相應門檻才行。

關于大家最關心的一個問題：大陸投資者是否可以購買虛擬資產ETF？直接給結論：不行。

南方某英在公告中明確：虛擬資產有關產品并無于中國內地直接或間接向中國內地之法人或自然人發售、出售，或為其利益而發售、出售。中國內地的法人或自然人，在未事先獲得中國內地所有必要的政府批準的情況下，不得直接或間接購買南方東英的虛擬資產有關產品。該公告與颯姐團隊一直以來的判斷相吻合：在香港發售的金融產品僅對香港居民開放，我國大陸公民想購買該等金融產品只能選擇出境購買。

颯姐團隊認為，此次香港批準發行兩個虛擬資產ETF是虛擬資產領域內一個具有里程碑意義的事件，其不僅將虛擬資產的概念正向出圈推廣，也標志著虛擬資產金融產品未來在香港有著廣闊的發展空間。而最重要的一個信號：香港建設虛擬經濟中心的決心并不止于一個空泛的《宣言》，雖然步伐邁得還不大，但確實在腳踏實地，步步向前。

肖颯lawyer

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