海南發布數藏監管通知 如何解讀NFT新年第一“管”？_區塊鏈:plugchain幣是那國發行的

據悉，南方某省市場監督管理局、宣傳部、網信辦、工信廳、文旅廳、商務廳、廳、金融局、稅務局、通信局聯合發布：《關于加強數字藏品風險監管工作的通知》（以下簡稱《通知》）對省內數字藏品風險加強監管。

縱觀通知全文，我們可總結三個觀點：1. 數字藏品屬于數字經濟，不會“一刀切”；2. 數字藏品亂象頻出，存在違法犯罪隱患；3.監管部門將采取“積極監管”策略。那么，咱們一起學習研究通知，且看分解。

數藏行業依據其具體業務類型，應當獲取不同的牌照，隨著時間的推移，我們團隊認為有些牌照出現了變化，不同省市對于牌照管理政策也出現了更迭，建議直接向本地發牌部門咨詢或在文末留言由颯姐團隊給您回復。

未取得經營資質就開始經營的，法律風險分為兩類。

一類是非法經營罪，通常是擾亂市場秩序，情節嚴重的情形才能構成。具體而言，主要有四類：(一)未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的;(三)未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的;(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。在司法實踐中，如果數藏被認定為證券、期貨類產品，則無證經營行為就具有較大非法經營罪風險。

海南將積極探索推進基于區塊鏈等技術的智慧交通融合應用:日前，《智慧海南總體方案（2020—2025年）》印發。?其中，在交通運輸領域，《方案》提出將加快推進全島智慧交通一張網。包括積極探索推進基于大數據、人工智能、5G、車聯網和區塊鏈等新一代信息技術的智慧交通融合應用；構建“陸港空天”海事立體監管模式，加強全域感知能力和行動反應能力建設，提升水上交通本質安全。（中國水運報）[2020/8/19]

另一類是違法行為，未取得相關行政許可的情況下經營數字藏品，會產生行政違法風險，監管機關可以按照《藝術品經營管理辦法》《拍賣法》《互聯網信息服務管理辦法》等進行規制或處罰。切勿認為行政處罰僅僅就是交錢了事，工商和市場監管部門可以依據法對無證經營且情節嚴重的企業作出吊銷企業營業執照的行政處罰，剝奪該企業繼續從事經營活動的行為能力，對企業來說是最嚴厲的行政處罰。

講真，鑒于數字藏品市場較長時間的冷淡，各家平臺和服務商使出渾身解數吸引用戶。有的利用足球比賽結果搞促銷，有的線上線下相結合贏流量，有的采取的做法刺激消費，魚龍混雜，好不熱鬧。

海南工信廳：加快區塊鏈技術創新發展 培育打造產業生態:近日，海南省工業和信息化廳發布《關于印發海南省加快區塊鏈產業發展若干政策措施的通知》。《措施》提到，要加快推動區塊鏈技術和產業創新發展，培育打造“鏈上海南”區塊鏈產業生態。

《措施》指出十點政策措施，分別為：組建區塊鏈聯合創新平臺、設立區塊鏈產業基金、支持區塊鏈基礎設施建設、推廣旅游消費區塊鏈積分、推動電子政務項目鏈改、鼓勵區塊鏈核心技術研發、實施區塊鏈應用示范揭榜工程、探索區塊鏈+金融沙箱監管機制和打造區塊鏈產業集群。試行期限為三年，期滿后根據執行評估效果進一步修改完善。[2020/5/15]

以往對于如上亂象的處理，多半是批評、曝光或者吊銷營業執照，經營者不為所動，通知特意強調了“加強行刑銜接，堅決打擊虛假廣告犯罪”。那么，虛假廣告犯罪是具體什么罪名呢？能判幾年？

根據我國《刑法》第二百二十二條規定：虛假廣告罪，是指廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反國家規定，利用廣告對商品或服務作虛假宣傳，情節嚴重的行為。根據颯姐團對處理非法集資案件的經驗來看，如果廣告發布者違反國家規定，打著數藏的名號以非法集資為目的作虛假宣傳，具有下列情形之一的，會以虛假廣告罪定罪處罰：（1）違法所得數額在10萬元以上的；（2）造成嚴重危害后果或者惡劣社會影響的；（3）兩年內利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；（4）其他情節嚴重的情形。

動態 | 海南區塊鏈企業已達686家 未來或成互聯網巨頭區塊鏈練兵場:鏈塔數據庫顯示，截止到2018年10月中旬，海南省已經擁有686家區塊鏈企業，數量比肩一線城市。BAT近兩年都先后入駐海南省，未來海南或將成為互聯網巨頭們的區塊鏈練兵場。[2018/10/17]

需要注意的是，自然人和單位均可構成虛假廣告罪，在量刑上對于自然人處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；對于單位犯罪則采“雙罰制”，既對單位判處罰金，又對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，參照自然人犯罪追究刑事責任。

以回購為例，作為一種特殊的銷售手段，一般情況下回購可以是一種合法的商業經營手段。但是在數藏行業的實際情況中，此種回購方式往往被不法分子用來作為非法集資的一種手段。其實不止是數藏，其他商品也可能被利用為非法集資的噱頭和工具。司法機關已經通過司法解釋的方式予以確認。2022年新修訂的《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中便明確將商品回購行為列為一種常見的非法集資方式。

動態 | 海南自貿區（港）區塊鏈試驗區今日宣布成立:據火星財經消息，今日海南自貿區（港）區塊鏈試驗區宣布成立。該試驗區是海南正式授牌的首個區塊鏈產業試驗區，由海南省工信廳于9月30日正式批復設立，并于10月8日由海南省工信廳廳長王靜向海南生態軟件園總經理楊淳至授牌。王靜表示，鼓勵“試驗區”認真貫徹中央及海南重要發展精神，大膽試、大膽闖、自主改，積極推進制度創新和產業創新，搶占區塊鏈產業制高點，推動區塊鏈技術應用，培育發展千億新產業”。[2018/10/8]

根據該司法解釋第二條的規定，行為人不具有銷售商品、提供服務的真實內容或者不以銷售商品、提供服務為主要目的，實施以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的行為，在滿足其他要件的基礎上，就能夠被認定構成非法吸收公眾存款罪，從而受到刑法處罰。實踐中，便存在以白酒、玉石為標的進行回購以吸收資金的案例。

盡管數藏并非白酒、玉石一類的實物，但是如果平臺事先與用戶約定在平臺停止運營時會以高于原售賣價格一定比例的價格進行回購，并且在對外宣傳上明示或者暗示該數藏產品屬于投資產品、能夠獲得固定收益等，那么，考慮到用戶購買數藏后只能通過該平臺查看自己所持有的藏品，那么實際上這種商業運營模式與前述白酒回購模式差異并不大，因此同樣存在構成非法集資行為的較大可能。

聲音 | 佛山市海南區：希望企業積極運用區塊鏈等現代金融科技手段:7月2日，廣東省佛山市南海區召開銀行業金融機構支持實體經濟發展工作會議，副區長喬吉飛表示，希望企業積極運用大數據、云計算、人工智能和區塊鏈為代表的現代金融科技手段，把握發展機遇，充分集聚資源，培育企業發展新的增長點，走上資本市場尋求更廣闊的發展前景。[2018/7/3]

著作權侵權對于數藏行業來說是一個老生常談的問題。《通知》里用了版權，其實就是我國法律項下的“著作權”，禁止任何組織和個人未經授權使用他人作品上鏈鑄造、制作數字藏品的行為。

在實踐中，最難的還是UCG平臺，去年鬧得沸沸揚揚的行業第一案實際上就是一個UGC平臺用戶侵權案。我們拋開案件爭議不談，今天主要給各位讀者們講一講如何才能將侵權問題控制到最小幅度。

我們建議：

1. 平臺需要建立較為完善的權利審查機制，防止侵權作品鑄造上鏈。在實際執行的過程中，颯姐團隊建議，平臺一方面需要要求上傳者提供諸如創作證明、授權證明等文件；另一方面需要有一個較為完善的核實機制，例如在圖片類數藏時，可以使用多個專業識圖工具對上傳圖片進行審核，并配備專門人員復核結果，最大程度防止侵權作品被鑄造為數藏。

2.建立通暢的用戶舉報投訴渠道。這一點對于及早發現和處置侵權作品較為重要，同時也是監管機構評估平臺合規性的重要方面。

3.對用戶自由定價權進行限制并檢測異常交易。颯姐團隊在實踐中發現，目前但部分UGC平臺允許用戶自由定價，這就導致平臺上經常出現一些價格離譜的藏品，此類藏品隱藏著較大的洗錢、對敲交易等風險，容易被不懷好意者利用為犯罪工具，平臺需謹慎以對。

4.在收取分成和Gas費時需謹慎。在目前的司法實踐中，法院正是認為UGC平臺直接從用戶上傳的內容中獲取了較大的經濟利益，因此對防止侵權需要承擔更高的注意義務。因此，行業對于傳統收費標準和盈利模式都需要更深一步思考，將上鏈成本與平臺分成做好區分，以防出現風險敞口。

《通知》明確：對非法設立的交易所，堅決取締，根據海南省交易場所管理辦法實施細則做好交易所的準入管理、日常監管、統計監測、風險處置工作。目前來看，我國并沒有專門出臺級別較高的法律或行政法規等規范性文件，以明確開設數藏二級市場這一行為的性質，但是從維護金融安全和社會穩定的角度出發，我國監管機關基本對民間二級交易所持否定態度。

實話實說，數字藏品的價值在于其流動性，如果沒有交易渠道，數字藏品本身就難言具有價值。颯姐團隊認為，在解決流動性方面，我國各地逐漸建立的“文交所”就是一個好思路，作為國家金融監管部門批準的以物權、債權、股權、知識產權（版權）等為交易對象的綜合性文化類產權交易所，其本身就與數字藏品存在較深的淵源。

就海南本省來說，海南國際文化藝術品交易中心（簡稱“海文交”）是由海南省地??融監督管理局核準成?的中國唯?擁有線上、線下藝術品交易資質的股份制企業。雖然目前還沒有直接放開數字藏品的二級交易，但未來必然大有可為，我們建議平臺運營者密切關注各地文交所的最新進展。

《通知》要求的建立失信制度，實際上就是黑名單制度。海南監管部門將會及時歸集數字藏品經營企業的行政處罰等失信信息并向社會公示，將數字藏品失信市場主體列入經營異常名錄或嚴重違法失信名單。

這一做法將會對各類失信和違法經營的企業產生重大影響。不僅會使得企業喪失經營的市場基礎，甚至會在未來很長一段時間內對企業的主要負責人產生諸如從業限制等不利影響。颯姐團隊認為，參照金融行業實施的黑名單制度將會在未來探索一種監管與企業互動更多、監管更嚴格的制度，企業的及其實控人的違法成本顯著上升，需額外注意。

我們欣喜地看到，對于數字藏品的合法性該省的認可程度較高。但對于數字藏品帶來的亂象和風險，各部門已有了解并準備了應對方案。我們印象最深的是關于虛假廣告的“行刑銜接”，期待其震撼效果，也希望企業不要迎風而上。

肖颯lawyer

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