加密圈RWA踏浪而來：“風浪越大 魚越貴”？_RWA:DAO

引言

2023年，隨著世界宏觀經濟形勢的起起伏伏以及各國對傳統虛擬資產監管規則的逐漸成熟，迫使加密世界在原有敘事的基礎上不斷推陳出新，創造出更具有吸引力且滿足社區及潛在投資者需求的產品。實體資產代幣化（Real World Asset Tokenization，以下簡稱“RWA”）應運而生，逐漸成為了目前加密市場的新藍海和價值捕獲渠道，颯姐團隊也在以往的文章中（詳見《“實物資產代幣化”（RWA），2024年加密敘事拐點到來？》）對RWA的概念等作了一些基礎的研究和介紹，感興趣的以及首次接觸RWA的讀者可自行閱讀。

那么，RWA在中國是否有落地的可能性？有哪些具體途徑在中國法下，Web3 Builder及相關創業者們涉足RWA又具有何種法律風險？今天颯姐團隊就與大家一起深度聊一聊這個話題。

01 RWA落地中國的可能性分析

先說一個結論性的判斷：颯姐團隊認為，RWA中的Token僅僅是一種價值的載體，RWA的價值幾何是由其底層資產本身所決定的，而作為一種可信、便利的價值流通工具，在資產管理、投資組合多元化等許多方面存在較大的適實用價值，因此其在中國存在著落地發展的可能性，但必須經過適當的合規改造。一方面，在業務主體上需要謹慎地選擇法律實體；另一方面，則需要在代幣化的技術上以及實物資產上進行慎重取舍，才能適應中國的監管環境，行穩致遠。

灰度對Stellar、Zcash和Horizen加密信托的法律立場有所轉變:金色財經報道，灰度公司（Grayscale）一直在接受美國證券交易委員會（SEC）的質詢，涉及該公司對其一些加密貨幣信托代幣的“證券法律分析”。灰度公司在6月和8月中旬提交的文件中披露了SEC的質詢。披露出現在包括Stellar（XLM）、Zcash（ZEC）和Horizen（ZEN）加密貨幣的信托文件中。

Grayscale表示，它正在“回應”美國證券交易委員會公司財務監管部和調查執行部門的工作人員，它們最近對加密貨幣進行了加倍的監督調查。

8月份，Grayscale首次承認ZEC、ZEN和XLM目前可能是一種證券。這是對其5月和6月立場的重大轉變。（CoinDesk）[2022/8/28 12:53:33]

需要明確的是，RWA是一個新的概念，但不是一種新的“理念”。遠在區塊鏈技術尚未誕生的許多年前，“實物資產證券化”就已經成為了資本市場上一種用途廣泛的金融工具。以此類推，RWA或者說原教旨主義的RWA本質上就是一種基于區塊鏈技術而創新發展出的金融工具，開展RWA的相關業務必然會與現有的金融體系產生緊密的關聯。

非托管加密投資應用Ember Fund通過SEC注冊眾籌70萬美元:Ember Fund是一款用于加密貨幣投資的非托管應用程序，該公司已通過美國證券交易委員會（SEC）注冊的眾籌銷售籌集70萬美元。據了解，Ember Fund按照美國證券交易委員會Regulation Crowdfunding規則要求進行眾籌銷售，該規則允許合格公司在12個月內募集最多107萬美元資金。

據Ember聯合創始人兼首席執行官Alex Wang透露，他們最初希望募資50萬美元，但目前已經超額完成融資目標，而且吸引眾多投資者參與，括Flight Ventures的Gil Penchina、Growth Technology Partners的David Weisburd、以及一名未透露姓名的風險投資公司凱鵬華盈（Kleiner Perkins）前合伙人。（The Block）[2020/5/7]

基于前述RWA的技術特征與金融屬性分析，颯姐團隊在分析其落地可能性時就必須從我國現有的區塊鏈及相關衍生技術監管、金融監管以及刑事法律對網絡犯罪和金融犯罪等角度出發，對其落地中國的可行性進行分析。

觀點：加密貨幣相關推文數量減少，但情況有所好轉:The TIE首席執行官Joshua Frank表示，從2018年1月至2020年4月，幾乎所有加密貨幣的相關推文數量都有所下降。“2018年1月，比特幣30天的平均推文量達到峰值，每天略高于80500條。自歷史高點以來，該數據已下跌66%。也就是說，比特幣相關推特數量的下降大部分發生在2018年，比特幣相關推特數量目前徘徊在與2018年10月相同的水平。”他補充說，今年到目前為止，情況有所好轉。“就對加密貨幣的興趣而言，Q1實際上是一個積極的季度。”（Cointelegraph）[2020/4/17]

在區塊鏈及相關衍生技術及金融監管的層面上，RWA落地中國主要存在同質化代幣發行及流通方面的阻礙。2017年9月4日，中國人民銀行、中央網信辦等七部門聯合發布了《防范代幣發行融資風險的公告》（簡稱“9.4公告”）。9.4公告明確指出：融資主體通過代幣的違規發售、流通，向投資者籌集資金（包括比特幣、以太坊代幣等虛擬貨幣）的所謂“虛擬貨幣”代幣發行融資行為（ICO），本質上是一種“未經批準非法公開融資的行為”，可能涉嫌非法發售代幣票券、非法發行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。9.4通知后，ICO在我國大陸地區基本絕跡。

動態 | 約三分之二的歐洲投資者相信加密貨幣在10年后依然會存在:據London Loves Business消息，由bitFlyer委托進行的一項新調查揭示了歐洲投資者對加密貨幣的信心狀況。研究顯示，約三分之二的歐洲人相信，加密貨幣在10年后依然會存在，但多數人仍不確定它們將如何使用。[2019/4/24]

隨后在2021年9月24日，中國人民銀行等十部委再次聯合發布了《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》（簡稱“9.24通知”），明確了“虛擬貨幣不具有與法定貨幣等同的法律地位”這一基本監管原則，并據此將虛擬貨幣的所有相關業務認定為“非法金融活動”予以取締，無論是國內還是國外的虛擬資產服務提供商，都不得以任何形式向中國大陸地區的居民提供相關虛擬貨幣服務。

但是，颯姐團隊認為，上述規范并不意味著RAW發展的道路已經被堵死，在深刻理解監管思路及具體規則的基礎上，RWA依然存在在中國落地發展的可能。

02 慎重選擇法律實體

縱觀目前存在的RWA項目，主要使用了以下幾種法律實體來進行展業：

動態 | Facebook出現虛假加密貨幣詐騙廣告:據thenextweb報道，詐騙者針對Facebook用戶推出了虛假加密貨幣的贊助廣告，旨在誘騙用戶泄露個人的敏感數據，如信用卡信息。[2018/11/28]

1.特殊目的實體（Special Purpose Vehicle，即我們常說的SPV）

SPV既是現實世界中資產證券化的常用手段，也是目前在加密世界中一種常見運營RWA項目的法律實體。本質上SPV是一個獨立的公司或實體，專門用于持有和管理特定的資產，在傳統的投融資、并購項目中SPV的作用通常是風險隔離，以達到保護投資者和股東利益的目的。在海外的RWA項目中已經有不少人開始借鑒該思路展業。

2.美國有限責任公司（Limited Liability Company，LLC）

颯姐團隊在解讀美國懷俄明州和猶他州DAO法案的時候也對LLC進行過較為詳細的介紹（詳見DAO監管拐點出現？美兩州法案出臺引爭議），LLC雖然名為“有限責任公司”但與我國的有限責任公司完全不同，其是一種更加靈活的商業法律實體，類似公司和合伙企業的結合體，目前在我國法律中尚不存在LLC。

3.有限公司

颯姐團隊認為，傳統的有限公司結構也可以用于發行RWA。明確的股東和管理層可以更加高效的對實物資產進行管理并分配收益，但由于區塊鏈的多中心化理念與傳統公司的中心化管理制度存在沖突，因此少有人選用有限公司制度開展RWA項目。

4.合伙企業

合伙企業作為一種人合性極高的法律實體，相比公司而言具有更大的靈活性，在我國就有不少掛DAO名行合伙之實的組織存在，也是目前在我國較為常見的RWA組織形態。

5.DAO（Decentralized Autonomous Organization, DAO）

需要說明的是，DAO的理念雖然很誘人，但與美國等其他國家和司法管轄區不同，我國既沒有針對DAO的相關立法也缺乏相關的商業實踐。DAO在中國的發展實際上極為受限，要不是“掛羊頭賣狗肉”的合伙組織，要不就是有DAO之名而無經營之實的松散社區。作為一種尚在發展初期的概念性法律實體，颯姐團隊認為DAO本身尚不足以在中國承載RWA發行展業之重任。

在上述常見的RWA法律實體選擇中，颯姐團隊認為合伙制（包括普通合伙和有限合伙）、有限公司在中國存在較大的落地的可能。一方面該兩種法律實體已經發展成熟，具有從設立、監管到破產、清算的全生命周期配套制度供給；另一方面，RWA本身就是一種新事務，使用傳統法律實體來展業便于與監管機構有效溝通，降低因雙方之間的不了解和不信任，而導致的“監管誤傷”。

03 RWA在中國應如何選擇實物資產？如何進行代幣化？

毫無疑問的是，RWA想要在中國發展就必須遵守中國的法律，因此在實物資產及代幣化的路徑選擇上就必須謹慎，不能觸犯紅線。

1. 實物資產選擇

理論上，一切實物資產、甚至是權利、金融產品等皆可RWA，甚至RWA本身也可以再次嵌套一個RWA，只要膽子夠大心思夠花，RWA就能實現我們一切關于價值流通的想象，海外的RWA項目正是在此基礎上，將資產范疇從傳統的黃金、房產、豪車等實物資產發展到了債券、私募基金、知識產權等特殊的具有價值的“事物”上。

但是，我國國情畢竟與海外國家不同，為了防止出現不必要的法律風險，颯姐團隊認為，中國RWA需要盡可能避開可能影響我國金融安全的特殊資產。

首先需要避開價值較高的大宗財產，例如房產、車輛、船舶、貴金屬等。一方面，我國法律對于該類資產的流通具有特殊規定，RWA的創想未必能實現不說，還有可能因RWA而引發諸多違約和侵權糾紛；另一方面，房產等大宗財產關乎民生，一旦運營不當很有可能出現系統性金融風險影響社會穩定，易觸刑法紅線。

其次需要避開金融產品，不得將私募基金、股票證券等進行RWA。一直以來，我國對金融領域就實行高強度、穿透式的監管，RWA本身作為區塊鏈及金融衍生產品，不宜在發展初期就展現出較強金融屬性。

颯姐團隊認為，RWA在我國發展的早期可以考慮從價值較低的普通藝術品（參考NFT）、普通商品（例如輕奢品、日用品）等出發，盡量從文化發展、資產管理等角度出發展業，才能最大限度避免法律風險。

2. 代幣化選擇

如前所述，我國在9.4公告及9.24通知后，已經全面禁止ICO及相關虛擬貨幣的金融活動，但這并不意味著RWA在我國發展的道路被堵死。可以明確的是，我國目前并沒有任何的法規及規范性文件禁止NFT的發行與交易，以NFT的形式進行RWA未嘗不可。當然，颯姐團隊提示，以NFT的形式進行RWA同樣必須與相關炒作、金融化等操作進行切割，否則很可能被監管機構以“變相代幣發行”進行打擊。

04 寫在最后

縱觀RWA在海外的發展，其大多與金融產品相掛鉤，RWA在中國的發展必須走出一條與海外不同的道路，并為RWA賦予相應的價值（可以是文化價值也可以是工具價值）。總而言之，RWA是一條充滿荊棘的創業之路，風浪與魚同樣大，只有能正確把握監管規則及監管基本思路的人，才能將其順利在中國落地。

肖颯lawyer

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