以螞蟻旗下的NFT平臺為例，分析國內NFT藏品場外交易法律風險（合同篇）_NFT:SIS

從目前的法律規定來看，我們認為，在一般情況下，國內NFT藏品的場外交易合同是有效的，但也存在可能影響合同效力的X因素。同時，即便場外交易合同有效，在發生糾紛訴至法院后，也并非必然會支持所有訴訟請求。

一、國內NFT藏品場外交易現象產生的原因

“只開放轉增功能，而未開放藏品交易的二級市場”

隨著螞蟻和企鵝兩大廠加入NFT的賽道之后，國內NFT藏品的熱度，在這幾個月間呈逐步上升的態勢。螞蟻旗下的螞蟻鏈粉絲粒小程序，在前段時間增加了“轉贈”功能。只要符合以下條件便可以將自己擁有的NFT藏品贈與他人。

但目前，螞蟻平臺僅僅只是開放了“轉增”功能，而沒有正式開放二級交易市場，這意味著NFT藏品的買家們尚無法在螞蟻平臺進行正規的NFT藏品的買賣交易。

徐明星：brc20 DEX最大風險為合規風險:5月28日消息，徐明星發推表示，“由于比特幣網絡不支持智能合約，我的理解是brc20 DEX實際上是讓用戶將代幣存入一個中心化錢包進行兌換，然后發送到用戶的錢包。我認為這種模式最大的風險是合規風險，即中心化錢包接受存款但不進行任何KYC和AML控制。錢包的安全性也非常關鍵。”[2023/5/28 9:47:04]

然而，正是由于螞蟻平臺增加了該“轉贈”功能，使得原本只能被用于自我學習、欣賞的NFT數字藏品有了轉移所有權的可行性。而這一“轉贈”功能，在NFT藏品買家的眼里，就是他們所急迫想要國內NFT藏品所具備的“流動性”。NFT藏品的“流動性”，意味著可以挖掘更多藏品本身的價值。最直觀的表現在于，當正規的二級市場尚未開放時，藏品持有者和買家們會通過場外交易的方式，私下就藏品的價格達成合意，并在轉贈條件達成后，將藏品進行轉移。

一般情況下，買家與賣家之間為固定已經商量好的買賣，會簽訂對應藏品的買賣合同，約定藏品的價格、數量，并支付一定的定金，待轉贈鎖定期屆滿后，再進行藏品的轉移。盡管螞蟻平臺已經在“轉增”功能頁上明確提示了“不得用于場外交易”，但隨著幾款爆款NFT藏品在螞蟻平臺發布，例如亞運會數字火炬、敦煌飛天付款碼等等，加之人性所固有的趨利及暴富心態，藏品的持有者們逐漸開始嘗試通過場外交易的方式，將其手中的熱門藏品進行變現。

近24小時Arbitrum鏈上地址增加超8萬:金色財經報道，據歐科云鏈 OKLink 多鏈瀏覽器數據顯示，伴隨Arbitrum空投發放在即，Arbitrum網絡上各項數據指標迎來了上漲。目前Arbitrum鏈上地址總數接近640萬，近24小時增加超8萬地址，活躍地址數近24小時增加超1.4萬，當前鏈上總交易數超1.46億筆，TPS超29筆/秒。[2023/3/23 13:22:22]

當然，除了螞蟻平臺，也存在其他平臺的NFT藏品場外交易的情況。本文暫以螞蟻平臺的政策及藏品舉例說明。

二、場外交易產生糾紛的原因分析

由于場外交易這一模式本身存在的固有風險，使得買賣雙方間原本已經談好的交易，很有可能由于各種原因，而遭到其中一方的違約。筆者分析場外交易產生糾紛的基本原因如下：

除上述原因外，還存賣方故意欺詐，在收到買方支付的價款后，拒絕轉移NFT藏品，以及惡意拉黑失聯的情況。此類情況可能已經涉及刑事犯罪，本專欄號之后會推出專題文章加以討論。

KBW置評SilverGate：SilverGate的資產負債表完全就是現金和證券:金色財經報道，KBW在投資者通報中置評區塊鏈公司SilverGate稱，SilverGate的資產負債表完全就是現金和證券。[2023/1/6 10:24:41]

三、場外交易合同是否有效

如上所述，國內NFT藏品場外交易的買賣雙方為固定交易，有時會簽訂書面買賣合同。當發生糾紛時，買賣雙方所簽訂的合同，能否起到保護守約方的作用，就成為雙方當事人最為關心的問題。而這一問題的核心在于，此類場外交易合同在法律層面是否有效。

國內NFT藏品的法律性質

“我們認為國內NFT藏品屬于法律保護的虛擬財產。”

NFT藝術藏品是由藝術家們創作的作品，譬如畫作、攝影作品、音樂等，經過將這些作品的數字化版本上傳后，鑄造相對應的NFT后所形成。目前螞蟻平臺上的NFT藏品，則是由螞蟻平臺受邀作者或者合作方創作的作品進行鑄造NFT后形成。

NFT藝術藏品本身具有價值性、稀缺性、可支配性等特點，故屬于應當受法律保護的虛擬財產。

Genesis：可能需要數周才能解除提款禁令:金色財經報道，在圍繞流動性危機的困難情況下，Genesis周三在給Genesis客戶的電子郵件中該公司臨時首席執行官Derar Islim表示，可能需要幾個星期而不是幾天來解除提款禁令。

在加密貨幣交易所FTX倒閉后，Genesis的借貸部門在11月被迫暫停贖回。Genesis此后一直試圖籌集資金和/或與債權人達成協議。該經紀公司還聘請了投資銀行 Moelis & Company 來探索各種選擇，包括可能的破產，這導致人們猜測可能很快就會出現某種解決方案。[2022/12/8 21:29:31]

國內NFT藏品場外交易合同是否有效

“從目前的法律規定來看，我們認為，一般情況下，國內NFT藏品場外交易合同是有效的。”

NFT藏品買賣合同，通常是買賣雙方真實的意思表示，是雙方在達成合意后所形成。雖螞蟻平臺提示不得進行場外交易，但該規定為螞蟻平臺自身的平臺規則，而非導致民事法律行為無效的法律、行政法規的強制性規定。因此，我們認為，以目前的法律法規的規定來看，一般情況下，國內NFT藏品場外交易合同是有效的。

Hawky Studio創始人Joy Nguyen即將推出公鏈項目Etherum Royalty:據官方消息，California加密技術Hawky Studio創始人Joy Nguyen宣布即將推出公鏈項目Etherum Royalty。

據介紹，Etherum Royalty定位于平民級的數字金融支付公鏈，實現價值在社區內自由流動，其內置通證ETR基于ETC進行1:1映射。用戶可通過ETR參與Etherum Royalty上的NFT、元宇宙游戲項目，參與現實與虛擬經濟鏈接。[2022/6/3 4:00:54]

但這其中也可能存在改變的X因素。

四、合同有效并不代表所有訴求都會被支持

“合同是否有效與法院是否會支持訴請不能混為一談。”

盡管合同有效，但也并不代表所有的訴請都會被法院支持。以目前筆者看到的一些NFT藏品買賣合同的違約金條款為例，有些合同的違約金條款約定：“若一方違約，違約金應以藏品市場價格中的最高價計算”或“若一方違約，違約金以本合同藏品價格的20%計算。”

螞蟻平臺NFT藏品的發行價并不高，大多為幾十元。但在場外交易中，很多NFT藏品都出現了極大幅度升值或者溢價的情況。這些NFT藏品的場外交易的價格，往往是買賣雙方自我的估價，并沒有實質存在的價格標準，也沒有官方平臺的所謂指導價格。

因此，若是產生糾紛，法院是否會認可藏品升值的價格存在極大不確定性。并且若是NFT藏品的場外交易價格遠高于買入價格，則不被認可的可能性會更高。上述違約金條款中提到的所謂“市場價格中的最高價”以及“藏品價格”若無法的得到法院的認可，那么以此為基礎計算的所謂違約金，也自然不會得到支持。

五、目前場外交易合同存在的缺陷

根據筆者收集到的資料，目前買賣雙方間的NFT藏品買賣合同，大多是從網上下載的其他貨物買賣合同的模板或是微信小程序上的簡易空白文檔。因此，合同相關條款的關聯性及專業性都非常欠缺。例如：未明確藏品交割時間、無明確交易雙方信息、違約金條款約定模糊、合同生效時間及方式約定模糊、無爭議解決條款約定等等。

此外，在一些交易中，買賣雙方考慮到螞蟻平臺只開放了轉贈功能，因此簽訂了所謂的“贈與協議”替代買賣合同，以受贈方向贈與方支付轉贈手續費的方式，來完成NFT藏品的轉移。實際上，此類操作方式也會被判定為“名為贈與實為買賣“，終究還是一份買賣合同。因此并不能達到所謂符合平臺合規要求的目的。

六、智維律師說在最后

場外交易伴隨很多的法律風險，而相關法律風險的防范實則需要消費者、平臺方以及監管政策三個角度共同努力。

消費者：雖然目前很多人已經有了契約意識，懂得以合同的方式固定交易。但是，由于不同的NFT藏品價格各有不同，對于相對價值較低的藏品，很多人還是選擇忽略合同簽訂的步驟，直接交易。對于價值較高的藏品，即便選擇了簽訂合同的方式，但也僅僅只是走個過場，對于合同的條款約定也極為模糊。當真正發生糾紛需要解決時，卻發現并沒有自己原以為的那么美好。風險的防范，也需要自身正視自己的欲望，不能等到虧損出現了，就各種嚷嚷著由誰來給你兜底。

平臺方：轉贈功能的推出，實際是平臺方平衡市場和合規之間的權宜之策。出于市場的考慮，平臺需要增加藏品的流通性來刺激消費者的購買欲，同時增加自身在NFT賽道上的競爭力及熱度。同時，出于合規的考慮，在相關政策尚不明朗之前，一切都需要摸著石頭過河，逐步打探監管尺度的松緊。因此，轉贈功能及轉贈鎖定期的設置，就成為了替代直接開放二級交易市場的最好手段。既刺激了市場，也給予了平臺自身一定的時間去摸索。

NFT平臺在推出轉贈功能時，勢必也會預料到場外交易的情況出現。因此作為平臺方，在推出權宜之策后，不能僅僅只是提示“禁止場外交易“，就當起甩手掌柜。而應當主動考慮風險的防范。不能以打地鼠式的手段，等出現了一個問題才打下去一個問題。

監管政策：監管政策往往存在滯后性，這是所有法律法規等都會面臨的問題。不論是NFT藏品交易市場，還是NFT平臺合規的本身，都需要監管的大棒加以規范。監管需要根據市場的實際表現來設計政策，同樣的，市場也在觀望監管的政策，才敢放開步子去發展。

以上，是筆者關于國內NFT藏品場外交易合同的一些看法和理解。本專欄號也將持續更新有關NFT、數字資產等相關資訊及法律文章，感興趣的讀者可以加個關注。

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