聚焦3·15｜青島公布2021年度十大“霸王條款”及評析，涉汽車、商品房、培訓等消費領域_XXX:XXXXXX價格

半島全媒體記者王媛

　　汽車買賣不按約定時間交車怎么辦？商品房、車位遇到虛假宣傳怎么辦？面對這些不公平格式條款，消費者應該怎么辦？3月17日，青島市市場監督管理局發布了2021年“十大不公平格式條款”，并邀請山東國曜琴島律師事務所潘劍律師進行解讀。

一、經營者利用格式條款減輕或免除自身責任

1、經營者不應利用格式條款減輕其法定違約責任

　　如賣方超過交車時間15天仍不能交車，由賣方退還實際收取的定金，賣方不承擔其他任何責任。

　　根據《中華人民共和國民法典》相關規定，當事人約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。該約定免除了經營者因違約而應雙倍返還定金的法定責任，涉嫌侵犯消費者依法主張違約責任的法定權利。

　　如賣方超過交車時間15天仍不能交車，由賣方雙倍退還實際收取的定金。

2、經營者不應利用格式條款免除其法定違約責任

　　未經乙方同意，甲方擅自將本合同約定的服務轉給第三方或將學員轉交給第三方機構進行培訓的，乙方有權要求解除合同，要求甲方進行退費。

國家標準委《創新基地申報指南》：重點聚焦區塊鏈、元宇宙等領域:2月9日消息，據國家市場監督管理總局標準創新管理司官網，國家標準化管理委員會近日印發《國家技術標準創新基地申報指南（2023—2025年）》。其中提出，“十四五”期間，擬新批準建設領域類創新基地不超過20個。重點聚焦人工智能、量子信息、區塊鏈、數字孿生、操作系統、高端芯片、高端裝備、元宇宙、數字鄉村、新一代信息技術、數字經濟等新興領域，以及生物技術、新型電力系統、碳達峰碳中和、生命健康、共同富裕、農業高新技術產業等經濟社會發展重點領域。[2023/2/9 11:56:36]

　　根據《中華人民共和國民法典》相關規定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以適當減少。據此，上述條款之中所描述之情形，系由于經營者原因導致合同被解除的，經營者依法應當承擔違約責任，其責任內容既包括在選擇解除情況下應進行之退費，也包括經營者應承擔的違約金。此處僅約定進行退費，實際是變相排除了經營者的法定責任。

紐約金融服務部聚焦加密公司推出財務報告數字化計劃:10月15日，美國紐約州金融服務部（NYDFS）負責人Linda a . Lacewell宣布官方推出第一個“技術沖刺”計劃。該計劃尋找實現財務報告數字化的方案，且最初將聚焦于加密貨幣公司。她稱，官方正在通過受監管的實體在財務數據報告自動化方面取得進展。（CoinDesk）[2020/10/15]

　　未經乙方同意，甲方擅自將本合同約定的服務轉給第三方或將學員轉交給第三方機構進行培訓的，乙方有權要求解除合同，要求甲方進行退費，并向甲方主張不低于未履行合同部分金額%的違約金，由此產生的訴訟費、律師費、保全費應當由甲方承擔。

3、經營者負有合理提示義務

　　乙方不得以未能與甲方就預售合同的條款達成一致為由拒絕簽署預售合同或解除本協議。

　　根據《中華人民共和國民法典》相關規定，格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責任等與對方有重大利害關系的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務，致使對方沒有注意或者理解與其有重大利害關系的條款的，對方可以主張該條款不成為合同的內容。據此，上述約定系與消費者有重大利害關系的條款，在簽訂前，應以加粗字體、下劃線、專門說明等合理方式向消費者作出提示。

聲音 | 山東省委書記：山東正聚焦區塊鏈等前沿科技:金色財經報道，山東省委書記劉家義表示，山東當前正按照習近平總書記重要指示要求，深入實施八大發展戰略，聚焦5G、大數據、云計算、區塊鏈等前沿科技，以創新促進經濟轉型，推動山東由科技教育大省向科技教育強省轉變。[2019/12/27]

　　乙方不得以未能與甲方就預售合同的條款達成一致為由拒絕簽署預售合同或解除本協議，否則將承擔相應違約責任。

4、商品房、車位的宣傳廣告是否僅供參考？

　　乙方同意，該車位的情況僅以本協議描述及現狀為準，甲方的廣告、模型、購樓說明書及宣傳冊中的效果圖、文字等均被本協議所取代，且甲方所做的銷售廣告和宣傳資料關于該車位及相關設施的說明和許諾與本協議約定沖突之處，以本協議為準。

　　根據《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》相關規定，商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發規劃范圍內的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，構成要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當為合同內容，當事人違反的，應當承擔違約責任。因此，就廣告、模型、購樓說明書及宣傳冊中對車位的相關約定建議加以進一步細化，需要具體區分相關車位信息內容是否明確具體、是否對于購買房屋構成重大影響，如果符合該種情形的，則其也應作為合同內容的組成部分。

聲音 | 華為張小軍：區塊鏈業界存在聯盟屬性、節省成本、聚焦場景三大產業共識:12月5日，“FBEC 2019全球區塊鏈技術創新峰會”在深圳舉行，華為區塊鏈負責人張小軍發表了《用區塊鏈建立可信數字社會》主題演講，他表示，區塊鏈業界的三點產業共識：聯盟屬性、節省成本、聚焦場景。區塊鏈天生具有聯盟的屬性，多方參與以完成統一的貿易為目標。區塊鏈以數據安全為中心，以簡化流程為目標，節省交易成本是其關鍵價值。此外，區塊鏈不以技術為重心，而以合適的場景為其價值的根本。[2019/12/5]

　　乙方同意，該車位的情況僅以本協議描述及現狀為準，甲方的廣告、模型、購樓說明書及宣傳冊中的效果圖、文字等均被本協議所取代，但相關法律法規另有規定的除外。

5、違約金的設定標準不應過低

　　甲方違反合同約定出現工程逾期的，按照人民幣20元每日向乙方支付違約金。

　　根據《中華人民共和國民法典》相關規定，當事人可以約定，一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。據此，違約金的設定應以彌補實際損失為原則，此處約定的違約金金額較低，明顯無法彌補因無法及時入住導致的實際損失，涉嫌排除消費者主張違約責任的權利。

金色財經現場報道 EOS Beijing創始人李想：聚焦優質公鏈并做好節點+投資雙輪驅動:金色財經現場報道，在火幣EOS全球超級節點SHOW上，EOS Beijing創始人李想進行現場演講，李想指出：我們首先要聚焦優質公鏈，其次要節點+投資，雙輪驅動。DPoS類操作系統是云計算的有力競品，節點應該做好交易清算等工作。[2018/5/14]

　　甲方違反合同約定出現逾期的，按照人民幣XXX元每日向乙方支付違約金。如相關違約金不足以彌補由此給乙方造成損失的，乙方也有權按照損失繼續主張。

6、公共場所的經營者、管理者的安全保障義務不應免除

　　乙方場地為公共場所，甲方應當保管好自身物品，乙方不對物品丟失問題承擔賠償責任。

　　根據《中華人民共和國民法典》相關規定，賓館、商場、銀行、車站、機場、體育場館、娛樂場所等經營場所、公共場所的經營者、管理者或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權責任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權責任；經營者、管理者或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任。經營者、管理者或者組織者承擔補充責任后，可以向第三人追償。據此，公共場所的經營者、管理者對消費者攜帶物品負有基本的安全保障義務，該條約定涉嫌免除經營者自身法定責任，加重消費者義務。

　　乙方場地為公共場所，甲方應當保管好自身物品，乙方不對物品丟失問題承擔賠償責任，除非相關法律法規另有規定。

7、教育機構的教育、監管責任不應免除

　　甲方會員須由監護人或受托人帶領，監護人或受托人對會員的安全負全面責任，乙方對甲方在接受服務期間發生的任何安全事故事件，均不承擔責任。

　　根據《中華人民共和國民法典》相關規定，無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學校或者其他教育機構應當承擔侵權責任；但是，能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔侵權責任。無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間，受到幼兒園、學校或者其他教育機構以外的第三人人身損害的，由第三人承擔侵權責任；幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。幼兒園、學校或者其他教育機構承擔補充責任后，可以向第三人追償。據此，教育機構實際負有對于無民事行為能力人或限制民事行為能力人的教育、管理職責，在此情況下，該條約定會員的相關安全責任由其監護人或受托人“全面承擔”，涉嫌免除教育機構應承擔責任，增加消費者責任。

　　甲方會員須由監護人或受托人帶領，監護人或受托人對會員的安全進行負責，乙方應當根據有關法律、法規、規范、標準及服務協議的要求，提供服務并履行相關教育管理職責。

二、經營者利用格式條款加重消費者責任，或排除限制消費者權利

8、消費者享有依法變更或者解除合同的權利

　　由于情人節期間花材緊缺，預訂費用高，訂單付款后會立即安排到配送部開始預訂鮮花，因此付款后安排到配送部的訂單不能修改、不能取消，如需取消需扣除鮮花預訂的成本費用訂單金額的70%。

　　根據《合同違法行為監督處理辦法》等相關規定，經營者與消費者采用格式條款訂立合同的，經營者不得在格式條款中排除消費者依法變更或者解除合同的權利；另外，“扣除鮮花預訂的成本費用訂單金額的70%”的表述，并沒有考慮實際的運費成本，其涉嫌加重消費者解約責任，同樣也使變相限制消費者解除合同的權利。

　　由于情人節期間花材緊缺，預訂費用高，訂單付款后會立即安排到配送部開始預訂鮮花，因此，如付款后訂單已經開始配送的，如需取消，需扣除相應的配送費用，費用基本標準為每公里XX元。

9、消費者對是否接受后續營銷信息推送享有選擇權

　　乙方同意以電話、短信、微信、郵件等形式接受甲方或XX品牌或XX品牌有合作關系的第三方推送的商業信息，包括但不限于售后服務提醒消息、新車銷售信息等。

　　根據《合同違法行為監督處理辦法》相關規定，經營者與消費者采用格式條款訂立合同的，經營者不得在格式條款中免除消費者依法應當享有的其他權利。對于是否接受推送相關信息，是消費者的選擇權利，此處徑行約定接受推送，涉嫌排除消費者自由選擇權。

　　就XX品牌或XX品牌有合作關系的第三方推送的商業信息，包括售后服務提醒消息、新車銷售信息等，乙方選擇：□同意推送；□不同意推送。

　　如乙方選擇推送，其選擇推送的形式包括：□電話；□短信；□微信；□郵件；□電子郵件。

10、消費者對于消費爭議的解決方式享有選擇權

　　如協商不成，任何一方均可向甲方所在地人民法院起訴，通過訴訟解決。

　　根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》相關規定，經營者使用格式條款與消費者訂立管轄協議，未采取合理方式提請消費者注意，消費者主張管轄協議無效的，人民法院應予支持。該條款中經營者未經協商直接約定管轄法院的做法涉嫌侵犯消費者選擇管轄法院提起訴訟的權利。

　　如協商不成，任何一方均可選擇向____________人民法院起訴，通過訴訟解決。

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