法規分析 | ?境外區塊鏈基金設立之開曼群島篇_LLC:數字人

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根據《中國區塊鏈發展報告》，近年來全球區塊鏈領域私募投資金額及與之緊密關聯的虛擬貨幣資產總體呈現增長趨勢。自2017年起，隨著區塊鏈、首次代幣發行、虛擬貨幣等逐漸走進公眾的視野，區塊鏈/虛擬貨幣基金逐步成為各基金單位關注、角逐的熱點。

雖然中國鼓勵加快推動區塊鏈技術應用和產業發展，但是對于ICO及虛擬貨幣交易持全面否定態度。因此，很多企業瞄準海外，試圖在境外開展區塊鏈/虛擬貨幣基金的設立與運營，其中開曼群島成為設立境外基金的大熱之地，原因在于開曼是一個高效、穩定的司法轄區，它屬于普通法司法轄區，普通法規則及判例法均能在開曼獲得充分適用。數量眾多且成熟的專業服務機構為開曼提供了良好的基金行業生態，加之中立的稅收政策和自由的資本流動，開曼吸引了全球眾多投資者，這一系列原因造就開曼成為全球主要離岸金融中心和離岸基金設立地之一。

一、開曼監管概述

愛沙尼亞新加密法規將于今年生效，或導致當地加密公司減少90%:5月6日消息，一項嚴厲的新加密法規將于今年晚些時候在愛沙尼亞生效，可能會導致90%的加密公司離開該國。但負責管理該法規的官員表示，這是規范行業并提供消費者保護的必經之路，因此無需擔心這一情況。

這個對技術友好的國家人口比夏威夷還少，是歐盟最小的成員國之一，但在加密領域的影響力卻很大。作為Wise、Bolt和Skype等數字獨角獸公司的發源國，愛沙尼亞去年宣稱擁有全球55%的注冊虛擬資產提供商，這要歸功于該國先進的監管制度和為從未踏足該國的企業家提供電子居住權的系統。但這可能會發生改變，因為立法者在去年12月通過了一項新的許可制度。（CoinDesk）[2022/5/6 2:53:51]

在開曼設立境外基金最重要的基金監管機構為開曼金融管理局，其主要職責是負責管理、監督開曼的貨幣與金融行業，并向開曼政府提供有關金融方面的立法建議。

工行副行長王景武：建議針對數字人民幣立法或出臺相應法規:3月7日消息，全國人大代表、中國工商銀行副行長兼首席風險官王景武提出，當前，法律法規層面未對數字人民幣進行規制，在數字人民幣的獲取、使用以及風險防控等方面缺少法律保障。隨著數字人民幣流通范圍的擴大，亟須立法給予堅實的保障。

一是數字人民幣的法律屬性需要進一步明確。二是數字人民幣運營機制、各參與方的法律地位、權利義務需要進一步明確。三是數字人民幣載體的法律地位需要確認。四是數字人民幣智能合約的使用需要明確。五是數字人民幣中隱私權保護邊界尚需界定。

數字人民幣關系我國貨幣體系的變革，也關系著廣大人民的權益，需要在法律法規層面從以下幾個方面進行規定：

一是建議修改《人民幣管理條例》，明確數字人民幣的法律屬性。建議在法律法規層面明確數字人民幣的法償性，明確數字人民幣屬于人民幣的一種形式。同時需注意，《中國人民銀行法》第十六條還規定，以人民幣支付中華人民共和國境內的一切公共的和私人的債務，任何單位和個人不得拒收。考慮到數字人民幣的使用需要一定載體和技術條件，建議同時對數字人民幣的使用進行例外規定，對于特定群體，在一定條件下允許其選擇使用及接受紙幣或硬幣。

二是制定專門的數字人民幣法規或規章，明確數字人民幣的運營機制。具體可包括以下內容：

其一，總結人民幣試點經驗，明確數字人民幣各參與方的法律地位、權利義務。

其二，厘清數字人民幣錢包的功能及相關方的具體權利義務。

其三，根據不同身份識別強度對不同數字人民幣錢包進行區分，劃分其各自功能、使用范圍及限額，建立區別于賬戶體系的錢包體系，體現其獨特性和優越性。

其四，明確智能合約使用規范。

其五，明確數字人民幣隱私權保護邊界。對人民銀行個人信息保護義務及隱私保護義務。（中國金融雜志）[2022/3/7 13:42:53]

開曼基金監管最重要的一部法律是《共同基金法》。在各類投資基金中，屬于《共同基金法》適用范圍內的，則應遵守《共同基金法》的規定，但該法也提供了豁免機制。不過，通常用于私募股權投資基金的封閉式基金并不適用《共同基金法》，從而無需遵守該法項下的一系列監管要求。

美SEC委員：對2021年的加密法規持樂觀態度:1月26日消息，美國證券交易委員會（SEC）委員、“加密媽媽”Hester Peirce在接受采訪時表示，對2021年的加密法規持樂觀態度。她稱，2021年將是我們進行重新調整的時候。美國政府需要為加密法規提供更高的清晰度和相關指南，并且需要更好的跨機構協調。執法行動的確可以提供清晰的信息，但是這不是正確的方法。政府應該提前為人們提供明確的指導方針，然后他們可以弄清楚他們如何才能做到合法。與此同時，Hester Peirce還提醒稱，不希望區塊鏈和加密貨幣行業癡迷于法規，而是如何在開發項目中使用這些技術。（Forkast）[2021/1/26 13:33:31]

對于基金設立與運營過程中的其他參與者，如基金管理人、經紀人、以及其他從事證券投資經營活動的主體適用開曼《證券投資交易法》，需按照該法的規定取得從事證券業務的牌照。該法同樣提供了豁免機制，滿足該法規定的豁免條件的主體可免于申請該等證券業務牌照或構成豁免人士）；實踐中，除滿足特定條件，很多私募基金的管理人會向CIMA申請登記為豁免人士。

國際可信區塊鏈應用協會：歐盟擬議法規或對DeFi等新興行業產生負面影響:國際可信區塊鏈應用協會（INATBA）已發布對歐盟提出的歐洲加密資產市場(MiCA)法案的初步回應。INATBA成員表達了行業對擬議的MiCA法規的擔憂，呼吁當局將他們的力量聚集在一起，進一步發展監管框架。IANABA還強調，當前形式的擬議法規可能會對DeFi等新興行業產生負面影響。（Cointelegraph）[2020/9/25]

另外，根據基金所選的組織形式，需要分別適用與該組織形式有關的法律法規：選擇公司作為組織形式的基金需遵守開曼《公司法》、《公司管理法》等；選擇豁免有限合伙企業作為組織形式的基金需要遵守開曼《豁免有限合伙企業法》等；選擇有限責任公司作為組織形式的基金需要遵守開曼《有限責任公司法》等；選擇單位信托作為組織形式的基金需要遵守開曼《信托法》、開曼《銀行與信托公司法》等。

除上述監管要求外，投資基金、基金管理人以及基金其他的服務提供者還需遵守開曼有關反洗錢以及信息自動交換方面的法律法規。

美國國會：將對加密貨幣制定更嚴格的監管法規:周二(2月20日)，美國國會幾位主要議員對路透稱，全球對比特幣和其他加密貨幣的投資熱狂令美國議員震驚，他們正考慮制定新規，在聯邦層面對這一新興資產類別實施更加嚴格的監管。盡管很多議員同意需要加強監管，但美國國會尚未就如何推進達成共識。參議員Rounds對路透表示，有一種可能是，將加密貨幣同時作為證券和大宗商品加以監管。[2018/2/20]

二、開曼開放式基金概述

如果區塊鏈/數字貨幣基金按照開放式基金的模式運作，那么設立企業需關注開放式基金不同于傳統PE/VC封閉式基金的一些特別機制，例如認購費、鎖定期、認購/贖回日、贖回門檻、贖回費用、SidePocket投資、分配機制等。

根據開曼相關監管法規，設立的基金有超過15名投資人且投資人均享有贖回投資的權利，那么該基金在CIMA會被登記為受規管共同基金。開曼群島的共同基金亦分為不同種類，各類共同基金的監管要求不同。以最常見的RegisteredMutualFund為例，其要求基金投資者的最低初始投資金額為10萬美元、基金需在CIMA登記作為申請登記的文件之一）、要求聘請審計師每年進行審計、以及聘請基金行政管理人等。原則上，在完成CIMA登記前基金不得接受投資人的投資，但若確有實際需要，也可采取相應的臨時性豁免措施進行處理。

三、開曼私募基金概述

開曼私募基金最主要的參考法律是開曼在2020年頒布的《2020年私募基金法》。開曼私募基金主要是豁免有限合伙形式。豁免有限合伙的英文全稱為ExemptedLimitedPartnership，“簡稱ELP”，ELP經常用作投資基金，特別是用來進行風險資本/私募股權交易而成立的基金。ELP是適合各類稅務計劃目的的架構，例如通過ELP在其他管轄地區持有資產。在開曼當地的一些ELP主體還是有稅收的，但是國際型的公司在開曼設立主體，是完全是豁免稅收的。?

四、開曼基金LLC模式介紹

2016年6月8日，開曼頒布《2016年有限責任公司法案》。該法案頒布后，開曼在原豁免公司、豁免有限合伙企業、單位信托之外，又為設立在開曼的基金增加了一種實用的實體組織形式，那就是有限責任公司。這也是近兩年在開曼設立區塊鏈/虛擬貨幣基金最常見的模式。與傳統的豁免公司、ELP相比，LLC存在明顯優勢：

1、LLC具有獨立的法人人格

根據開曼LLC法規定，開曼LLC為公司法人，具有獨立于其成員的法人人格。

2、LLC成員有有限責任保護及法定返還分配義務

根據開曼LLC法，除非LLC協議或其他協議另有約定，LLC各成員無須以個人名義承擔開曼LLC的任何債務、義務或責任；同時，開曼LLC各成員的出資無須超過其各自在LLC協議或其他協議中承諾的出資額。這與ELP截然不同。如果在開曼設立ELP基金，其普通合伙人對開曼ELP的債務和義務承擔無限責任，且前述無限責任承擔方式無法通過協議另行約定排除。但是LLC的有限責任保護受限于法定返還分配義務。對于開曼LLC而已，如果LLC成員在獲得某項分配或被豁免其義務之時，企業處于資不抵債狀況，則觸發法定返還分配款項義務。?

3、LLC注冊程序簡單

從注冊要求來看，想要在開曼注冊LLC僅需在開曼當地注冊一家實體實體。從注冊程序上看，注冊LLC僅需將載有其基本信息的注冊聲明遞交開曼LLC注冊處，并繳納相應的存檔費即可，且除非各成員將注冊聲明本身作為LLC協議，LLC協議無需遞交LLC注冊處。

4、自治程度高

自治程度只要是和ELP相比。開曼ELP由GP管理，且LP為了保持其有限責任，不得對外參與經營。但LLC則有很大不同，LLC成員均可自由約定最適合其自身的管理方式，既可以由一名或多名成員管理，也可以委任成員之外的一名或多名管理人管理，也可以是前兩種管理方式的結合。同時，管理人并不因其管理行為而影響其有限責任的保護，即除非LLC協議另有約定，管理人無須以個人名義承擔LLC的任何債務、義務或責任。?

5、權益設置、出資及分配方式極其靈活

這是LLC最大的吸引力。LLC最大限度地允許當事方根據其擬定的章程文件管理企業，在確保成員有限責任并保持LLC實體獨立法人人格的基礎上，允許各成員自由約定各類事項，包括但不限于出資、投票權、分配等。比如，LLC的成員僅需根據LLC協議繳納出資。出資的形式根據LLC的約定可以采取現金、財產或其他資產形式，還可以以提供服務的形式出資；在分配上，LLC可為成員建立資本賬戶，并根據LLC協議的約定分攤利潤、損失和分配收入，而無需按持有的份額比例進行分攤和分配，亦無需遵從“同股同權”的限制。

鑒于開曼LLC的上述優勢，加上開曼群島的稅收優勢，開曼成為國際區塊鏈/數字貨幣基金設立中心。其在基金設立領域廣有用武之地，尤其受美國基金管理人的歡迎。但是畢竟開曼LLC進入市場的時間尚短，因此雖然理論上其結合了各種優點，但實際效果如何目前還沒有太多的參考數據，如果需要選擇開曼作為基金設立點，還是需要謹慎。

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