非法經營？USDT涉刑分析_USD:SDT

近日，我們在與一些幣圈的朋友們交流時，發現他們對于USDT的性質認定與我國刑事司法實踐的認定傾向不一。為避免該種傾向帶來的法律風險，本文將為各位讀者梳理破壞金融管理秩序的犯罪法益與貨幣性質外延，分析從事USDT兌換業務的涉刑可能。

在一些幣圈朋友看來，我國法律僅保護人民幣的法幣價值，其他國家的法幣并不具備法幣意義。基于這樣的認識，錨定境外貨幣的虛擬貨幣自然不具有危害我國金融管理秩序的可能。但遺憾的是，我國法律規定并非如此。

根據《最高人民法院關于審理偽造貨幣等案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條的規定：“本解釋所稱‘貨幣’是指可在國內市場流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。貨幣面額應當以人民幣計算，其他幣種以案發時國家外匯管理機關公布的外匯牌價折算成人民幣。”

The Geek Group的領導人因非法買賣比特幣而被判刑:金色財經報道，The Geek Group 的領導人 Christopher Boden、Daniel Reynold DeJager 和 Leesa Beth Vogt 周五因非法買賣比特幣而被判刑。Boden被判處30個月的監禁和3年和支付75,000美元并沒收比特幣。DeJager 被判入獄 10 個月，并被勒令支付 25,000 美元。 這些費用最初于 2021 年 3 月向 Boden、DeJager 和 Vogt 提交。這三人都在 10 月承諾負責。當局表示，The Geek Group 非法購買和提供加密貨幣外匯，但沒有獲得美國財政部作為現金公司或傳輸企業的許可。（Crypto news btc）[2022/3/1 13:30:11]

由此可見，我國在評價貨幣類犯罪時，對于法幣的認定范圍是涵蓋境外貨幣的，這也就產生了錨定境外貨幣的穩定幣的法律風險。

動態 | 銀保監會將進行為期3個月的非法集資排查 文件中涉及虛擬貨幣:據經濟參考報消息，銀保監會有關部門負責人日前在接受采訪時表示，為積極應對嚴峻的非法集資形勢，摸清風險底數，前移處置關口，遏制案件高發勢頭，處置非法集資部際聯席會議日前正式啟動了為期三個月(2019年4月1日至6月30日)的全國非法集資風險排查整治活動。聯席會議辦公室已經向各省(區、市)處非領導小組辦公室印發《關于開展非法集資風險排查整治活動的通知》。《通知》中要求重點關注具備如下特征的排查對象：宣傳中含有或涉及“消費返利”“金融互助”“虛擬貨幣”“養老扶貧”“軍民融合”等內容，以及承諾高收益、高回報，明示或暗示保本、有擔保、無風險等內容。該負責人還表示，目前正推動《處置非法集資條例》盡快出臺，力爭今年上半年頒布實施。[2019/4/12]

USDT是中文名叫“泰達幣”，是Tether公司發行的一種數字貨幣，Tether公司承諾USDT與美元可以1：1兌換，即Tether公司每發行一枚USDT幣，其公司賬號就會存入1美元作為保障金，具有穩定兌換的特點。

中南財經政法大學金融協創中心研究員李虹含：法定數字貨幣具有非法定數字貨幣無法比擬的優勢:中南財經政法大學金融協創中心研究員李虹含對新京報記者表示，法定數字貨幣以國家信用為價值支撐，有價值錨定，具有非法定數字貨幣無法比擬的優勢。此外，法定數字貨幣有信用創造功能，從而對經濟有實質作用。在微觀層面上，法定數字貨幣可通過實現點對點交易，加快資金周轉速度，提高資金運作效率；在宏觀層面上，法定數字貨幣對于中央銀行調控貨幣供應量和基礎貨幣的測算將更為精準，所以其對貨幣政策的實施是有利的。[2018/4/10]

但也正因為這種穩定性，颯姐團隊認為，與美元一比一掛鉤的特性使得USDT具備了一定的法幣性質與金融屬性。而從USDT的具體流通而言，USDT已被國外諸多虛擬貨幣交易所作為結算貨幣使用，具有取代法幣作為計價標準的客觀表現。

世界自然基金會（WWF）使用區塊鏈消除金槍魚產業的非法捕撈:WWF已經開始使用區塊鏈技術來消滅金槍魚行業的非法捕魚活動。據該組織宣布，分布式賬本的透明特性將阻止在太平洋島嶼上的非法購買金槍魚和其他無管制的捕魚活動。消費者只需通過手機APP掃描金槍魚包裝上的二維碼，就能看到這條魚被捕獲的時間、地點以及捕魚船等相關信息。[2018/1/30]

在我國，個人兌換外匯具有一年5萬美元限額，但個人卻可以在境外交易所通過兌換USDT繞開外匯的管制，具有侵害金融管理秩序的可能。

綜合而言，USDT是由非官方主體發行，具有法幣性質，且存在替代法幣流通可能的虛擬貨幣。

USDT兌換業務的刑事法律風險

基于以上論述，颯姐團隊認為，在國內從事USDT的兌換業務可能會構成《中華人民共和國刑法》第二百二十五條規定的非法經營罪。

該條款的第三、四項規定：“違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：（三）未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。”

正如前述，USDT具有法幣性質，而兌換業務常常與資金結算業務掛鉤，其代替法幣流通的可能性也容易被上述兜底條款所覆蓋，颯姐團隊認為，USDT兌換業務的表現容易與非法經營罪所列舉的非法經營行為相契合。

此外，對于非法經營罪的入罪前提“違反國家規定”而言，此前颯姐團隊認為偵查機關適用可能性較大的“國家規定”是2017年出臺的94號文。但根據《最高人民法院關于準確理解和適用刑法中“國家規定”的有關問題的通知》之規定，對于違反地方性法規、部門規章的行為，不得認定為“違反國家規定”。因此，我們認為這是USDT兌換業務出罪的關鍵。

然而，于2020年10月23日公示的《中國人民銀行法》修訂意見稿第二十二條規定卻打破了這一出罪思路：“任何單位和個人不得制作、發售代幣票券和數字代幣，以代替人民幣在市場上流通。”結合《中國人民銀行法》由全國人大常委會頒布的事實，其效力級別已達到刑法中“國家規定”的標準，USDT兌換業務屬于發售代幣的幫助行為，具有代替法幣流通的可能性，依此為業的從業者構成非法經營罪的入罪前提“違反國家規定”已不成問題。

USDT兌換業務刑事風險愈發明顯，非法經營出罪路徑愈發狹隘。在基本構成犯罪爭議較小的情況下，從業者如何保全自己成為最重要的事。颯姐團隊建議，謹慎行事，及時尋求專業人士幫助，讓金融人免受囹圄之苦。

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