作者按:數字人民幣試點的城市和場景正在進一步擴大,與數字人民幣相關的法律問題,有些已經顯而易見,有些逐步顯現,有些若隱若現,還有些隱而不見。
自2019年6月Facebook發布Libra白皮書之后,各國和世界經濟組織對央行數字貨幣的研究和探索進度明顯提速。據國際清算銀行的調查顯示,全球約80%的央行已經投入了CBDC的研發工作,其中少部分已進入試點階段。
中國央行早在2014年起就啟動了CBDC的研究,并于2017年末組織相關商業機構共同開展數字人民幣體系的研發。商務部在2020年8月發布了《關于印發全面深化服務貿易創新發展試點總體方案的通知》,明確數字人民幣進入試點階段——在京津冀、長三角、粵港澳大灣區及中西部具備條件的試點地區開展數字人民幣試點。目前,數字人民幣的試點工作正在進一步鋪開。據報道,除了已經公布的雄安、蘇州、成都、深圳和冬奧會場景外,長沙、海南、上海、青島、大連、西安等六地也將進入試點城市名單。
數字人民幣作為影響重大和深遠的頂層設計,央行不僅在金融、技術層面早有謀劃,在法律方面也早有評估。根據央行數字貨幣研究項目組于2016年發表的《法定數字貨幣的中國之路》,在數字人民幣設計的早期,央行就本著在法律法規上要實行“均一化”管理,遵循與傳統人民幣一體化管理的思路。但是,數字人民幣并非簡單的傳統人民幣的數字化,當具體到數字人民幣的性質、發行、兌換、流通、儲存、銷毀、管理的各個環節時,每個環節都可能會產生與傳統人民幣不同的法律問題或風險。
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隨著數字人民幣試點的城市和使用場景進一步擴大,與數字人民幣相關的法律問題有些已經顯而易見,有些逐步顯現,有些若隱若現,還有些隱而不見。筆者擬結合截至目前已公開的有關數字人民幣的相關情況,淺談與數字人民幣相關的若干法律問題。
數字人民幣是否是法定貨幣?
數字人民幣是由人民銀行發行的數字形式的法定貨幣,這是央行一直以來對數字人民幣的定位。
而根據《中國人民銀行法》和《人民幣管理條例》等規定,我國的法定貨幣是人民幣,包括紙幣和硬幣這兩種有形體,而不包括數字形式的無形體,因此,數字人民幣在當前并非法定貨幣。
2020年10月24起向公眾征求意見的《中國人民銀行法》《征求意見稿》擬擴大人民幣的范圍,將數字形式的人民幣也納入法幣范圍。待該法順利通過后,數字人民幣才能名正言順地成為我國的法定貨幣。而按照通常的立法進程,數字人民幣的正名尚需時日。
Tim Draper:Bitcoin Policy Institute正在尋求捐款:金色財經報道,風險投資家Tim Draper在推特上發文表示, Bitcoin Policy Institute是一個偉大的組織,正在尋求捐款。
Bitcoin Policy Institute是一個無黨派的非營利組織,致力于研究比特幣和新興貨幣網絡的政策和社會影響。[2022/12/4 21:21:09]
數字人民幣是否具有法償性
根據《中國人民銀行法》,人民幣的法償性即是指以人民幣支付中華人民共和國境內的一切公共的和私人的債務,任何單位和個人不得拒收。
央行副行長范一飛在其2020年9月發表的文章《關于數字人民幣M0定位的政策含義分析》中表示,“按照人民幣的法償性規定,以數字人民幣支付我國境內一切公共和私人債務,任何單位和個人在具備接收條件的情況下不得拒收。”
兩相對照,可見央行高層認為數字人民幣的法償性是有條件的,即需單位和個人在“具備接收條件”的情況下才不得拒收。應該說,范行長的該等說法是符合實際情況的,因為數字人民幣的持有和使用需依賴于手機、電子錢包等特定的設備和載體,并非任何人在任何情況下都具備接收條件,如果不加區分地強制要求所有人都不得拒收數字人民幣,可能有違公平合理的原則。
工信部:推動虛擬現實產業高質量發展 培育骨干企業和專精特新中小企業:11月12日消息,2022世界VR產業大會12日江西南昌召開。工信部副部長王江平在致辭中表示,工業和信息化部將把握虛擬現實產業發展機遇期,促進虛擬現實與實體經濟深度融合,推動虛擬現實產業高質量發展。打造優勢產業集群,充分發揮國家虛擬現實制造業創新中心作用,帶動上下游企業集聚,培育骨干企業和專精特新中小企業,促進大中小企業融通發展。[2022/11/12 12:55:51]
但是,當前《中國人民銀行法》及其《征求意見稿》中并未對法償性條款作出“不具備接收條件”可以拒收的例外規定。該等例外規定未來是否會納入修訂后的《中國人民銀行法》;如不納入,如何平衡和保障不具備接收條件的接收人的利益,有待進一步觀察。
數字人民幣是否為“物”,權屬如何確定
G30下的數字貨幣工作小組于2020年7月發布的一份研究報告——《數字貨幣及穩定幣:未來的風險、機遇及挑戰》中提到,從法律上來說,數字人民幣屬于“物”,受物權相關的法律管轄。
由于數字人民幣的定位就是數字形式的人民幣,而我國法學界的通說認為人民幣是一種特殊的動產,是物;從這個意義上來說,數字人民幣也可以理解為是一種特殊的動產,是物。
報告:2022年是數字資產歷史上破壞性最大的熊市:7月5日消息,Glassnode發布報告稱,許多鏈上和市場的表現指標已經達到了歷史上和統計學上的顯著低點。對于目前的比特幣熊市狀況,報告指出,比特幣價格已經跌至歷史前高的73.3%,這與以往熊市低點的上限相吻合。從頂部到底部的持續時間在227天到435天之間,取決于熊市開始的位置。低于200日均線的偏差非常大,只有2%的交易日比現在表現得更糟糕。在統計的基礎上,市場已經實現了歷史上最大的月度跌幅。這得到了賣出行為的支持,這種行為鎖定了荒謬得相對損失,這些損失是如此之大,以至于只有3.5%的歷史交易日出現過更大的資本外流。虧損與盈利的轉移量之間的比率已達到歷史最高水平,是深受困擾的投資者的代名詞。
對于以太坊市場現狀,報告指出,以太坊從其歷史最高的峰值回撤的幅度為-79.5%,將此次拋售置于之前熊市底部的上限內。比特幣的主導地位控制著資本流動的方向,從歷史上看,這預示著以太坊在接下來的幾個月中會繼續表現不佳。每字節捕獲的以太坊價值表明資本效率正在惡化,并存在可能會進一步下降 50% 的可能。更早的恢復將表明以太坊網絡的價值捕獲機制得到改善。在過去的6個月里,發生了以太坊歷史上最大的兩次有統計的資本破壞事件,合計276億美元的實現市值發生了凈流出。ETH和ETH 2.0的MVRV都出現了大幅縮水,表明ETH的平均持有者正持有大量未實現的損失。以太坊交易盈利能力繼續徘徊在2019年1月的最后水平,投資者在每筆交易中實現的平均損失為-16%。
報告總結到,鑒于當前熊市的廣泛持續時間和規模,可以合理地認為2022年是數字資產歷史上破壞性最大的熊市。[2022/7/5 1:51:16]
然而,在我國現行的法律框架下,“物”通常僅指有體物,而數字人民幣是無體物,在法律沒有另行明確規定的情況下,數字人民幣還不是物權的客體,難以直接適用現有的物權保護的法律規定。因此,數字人民幣的法律屬性還有待進一步明確。
Three Arrows Capital成為波場聯合儲備的第八位成員和白名單機構:據官方消息,Three Arrows Capital正式成為TRON DAO Reserve的第八位成員和白名單機構。
三箭資本(Three Arrows Capital)是一家加密對沖基金管理公司,成立于 2012 年,專注于提供卓越的風險調整回報,由zhu su和Kyle Davies創立。
波場聯合儲備(TRON DAO Reserve)由波場網絡牽頭成立,主要目的為保護區塊鏈行業與市場,緩解極端與長期下行行情,解決金融危機來所帶來的恐慌性問題。同時,波場聯合儲備也將作為初期托管人來維護波場去中心化穩定幣 Decentralized USD (USDD) 的權限管理并以其儲備金融資產擔保,保證 USDD 匯率穩定。[2022/5/31 3:52:33]
與此相關的是,數字人民幣的權屬如何確定?是適用傳統動產普遍適用的“占有即所有”的規則,還是以在央行系統或賬戶的登記公示為原則,還有待確定。
此外,如果央行采用基于區塊鏈的支付系統,由于存在51%攻擊等問題,難以保證結算的最終性,從而可能導致數字人民幣的所有權轉移存在不確定性。在此情況下,如果技術層面難以解決問題,法律該如何認定和救濟,也是需要考慮的問題。
數字人民幣是否為“網絡虛擬財產”
數字人民幣不具有實體形式,但具有財產屬性,其是否屬于網絡虛擬財產?
《民法總則》規定,法律對數據、網絡虛擬財產的保護有規定的,依照其規定。但是,該法并未明確界定網絡虛擬財產的所指及其權利屬性,目前也沒有法律對網絡虛擬財產的內涵、外延和權利性質作出明確規定,學界對此也還有爭議。
因此,現階段數字人民幣是否屬于網絡虛擬財產并不明確。
智能合約的問題
根據G30報告的介紹,由于數字人民幣具有財產屬性及與銀行賬戶松耦合的特征,可以加載與數字人民幣的貨幣本身功能有關的智能合約,如按條件支付、計劃付款等。
根據穆長春近日在2020金融街論壇年會上對深圳數字人民幣試點的情況介紹,央行在深圳實施紅包試點的過程中已經使用了一個簡單的智能合約——限時支付功能,其表示之后還有相對更加豐富的智能合約投入到試點當中。
由上可見,數字人民幣中將加載與支付功能相關的智能合約,因此,與此相關的法律問題也需要關注。如智能合約出現程序漏洞、被惡意攻擊等問題導致用戶遭受數字人民幣損失,相關責任由誰承擔及如何承擔,也是需要法律予以明確規定的問題。
數字人民幣的使用限制
G30報告中提到,為了防止出現對商業銀行存款的擠出效應、交易套利、順周期性增強,數字人民幣的使用場景將可能限于小額零售交易中,為此可設置每日、每年的最大交易額,超過兌換限額需預約等。如必要,還可考慮設置多層收費系統,對于小額、低頻的交易處理免費,大額、高頻的交易處理收費。
G30報告中提到的該等限制,在現有的試點場景和錢包設置中已經有所體現,比如建行的數字人民幣錢包類型分為一類錢包、二類錢包、三類錢包和四類錢包,每類錢包都有對應的每日、每年、每筆交易的金額限制。
短期來看,數字人民幣的主要使用場景和使用規模可能會受到一定的限制,但具體會有哪些限制,還有待進一步明確。
數字人民幣及錢包的防偽
盡管數字人民幣的技術特性使得造假數字人民幣造假的風險大大降低,但造假的可能性不能排除;并且,由于數字人民幣存放在錢包中,錢包的造假問題也不應忽視。
當前有關禁止假幣的法規僅適用于實物形式的人民幣,如何防范和處理數字人民幣和錢包的造假行為,還需要調整和制定相關法律法規。
指定運營機構的選擇標準
根據央行人員的文章和發言,數字人民幣的發行將遵循傳統的紙幣發行流通的“中央銀行-商業銀行”二元模式,由指定運營機構參與運營并向公眾兌換。具體而言,作為指定運營機構的商業銀行負責為客戶開立數字人民幣錢包,提供兌換服務;同時,該等機構與其他商業銀行及相關機構一起,承擔數字人民幣的流通服務,并負責零售環節管理。
根據G30報告的介紹,對于數字人民幣試點項目,為了確保處理過程是可逆轉和可撤銷的,所有指定運營機構都已制定了一個類似于“沙盒”模型的退出計劃。
按照《人民幣管理條例》、《非銀行支付機構網絡支付業務管理辦法》等規定和實踐,貨幣發行主要通過商業銀行的現金收付業務活動實現,非銀行支付機構不得經營或者變相經營貨幣兌換業務。因此,央行數字人民幣發行機制的設計符合現行規定。
但是,數字人民幣指定運營機構的選擇標準、進入門檻、退出條件、具體權利義務,指定運營機構與其他商業銀行及相關機構合作中雙方的責權利等尚缺乏明確的指引,有待央行根據試點情況,總結經驗后在未來的法律規定中予以確定。
數字人民幣的其他法律問題
數字人民幣的發行和流通過程中還涉及反洗錢、反恐怖主義融資、數據保護、網絡安全等問題;如果數字人民幣未來跨境流通,還將涉及更多的問題。這些問題除了需要通過技術方案予以解決外,還需要從法律制度上予以規制。
從央行開始研發數字人民幣到現在擴大試點范圍,雖然已經歷經了7年的時間,央行對與數字人民幣相關的方方面面都已經作了相對充分的研究和論證,但是,央行數字貨幣作為一個全球都沒有先例可循的新事物,與此相關的法律問題和風險可能還沒有被完全發掘。伴隨著數字人民幣試點的進一步鋪開,與數字人民幣發行、兌換、流通、管理等相關的法律問題必將更多浮現。數字人民幣的正式落地,還需要法律層面的未雨綢繆和保駕護航。
作者:張凌,瀚一律師事務所合伙人
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