Kik訴訟疑云：Howey測試能否成為厘清加密貨幣與證券的試金石？_KIK:SEC

作者：羅滔

美國證券交易委員會(SEC）對于加密公司的首次代幣發行始終施加著嚴格的管控措施。由于加密貨幣與證券的界定一直很模糊，很多加密公司試圖通過SAFT等手段增強代幣發行的合規性，但包括Telegram、Block.one在內的眾多公司的ICO仍難逃被界定為證券的命運，被迫妥協或進行和解。作為首個因“發行未經注冊證券”而被SEC起訴的發行方，Kik選擇與SEC進行強硬對抗，如今訴訟程序已歷經9個月，Kik能否取得最終勝利，引發了各界關注。

案件伊始

KikInteractiveInc.2017年初試圖通過銷售數字代幣“Kin”來募集資金，共籌集資金約1億美元，其中超過5000萬美元來自美國投資者。2019年6月，美國證券交易委員會以Kik違反了1933年《證券法》第5條的規定，向美國公民發行未經注冊的“證券”為由對其提起訴訟。

美SEC訴Kik一案新進展：雙方均反對對方提出的簡易裁決申請:美國證券交易委員會（SEC）訴Kik Interactive“未經注冊發行證券”一案仍在持續。

周五晚些時候，SEC和Kik均對對方提出的簡易判決（summary judgement）申請提出了反對意見。雙方重申了各自在本案中的論點，以及各自對迄今為止在法庭之爭中收集到的證詞是否完整和準確的看法。在SEC看來，如果沒有Kik“捍衛”生態系統的努力，其代幣Kin就沒有任何價值。Kik一方則堅持認為SEC不能證明Kik引導了投資者對利潤的期望，或者其與投資者組成了同一家企業，這也是Howey（豪伊）測試的兩個原則。（CoinDesk）[2020/4/25]

Kik創始人兼CEO,TedLivingston對贏得訴訟始終持有信心，認為Kin的定位始終都是貨幣，SEC的指控扭曲了事實。當前，Kik公司仍在努力推動訴訟程序的進行，欲通過法律手段為加密貨幣正名，并呼吁加密貨幣監管的明確性。

動態 | 此前“Kik 首席執行官暗示或將離職”為不實新聞:針對此前Kik創始人Ted Livingston酒后向Coindesk透露或將離開該公司的一篇報道，CoinDesk發出澄清公告，表示該文主角并不是Ted Livingston 真身，而是屬于Telegram假號冒充Ted Livingston來發布假消息，對此事向讀者道歉，并更正了此篇新聞。

9 月 24 日，CoinDesk報道，Kik創始人兼首席執行官Ted Livingston 向Coindesk透露或將離開該公司的信息，理由是擔心該公司區塊鏈項目與美國監管機構之間的分歧。Ted Livingston 疑似在酒后給 Coindesk記者留言稱，“我一直在喝酒，但這不是酒后失言”，并表示將在早上就交接問題進行更多討論，“但我辭職了，我有自己的選擇，我不會為此而坐牢”，但隨后 Ted Livingston刪除所有留言的信息。該報道發表后，Livingston 本人發布一條推特否認了自己因為美國監管機構的壓力離開公司的傳言，“我飛了 12 個小時，剛才落地到華盛頓，這篇新聞顯然是捏造的，我不確定 Coindesk 怎么會犯這種錯誤，但我們會找出答案。”

Coindesk 記者曾經試圖與董事會成員和投資者 William Mougayar 聯系，但未獲得回復，在這篇文章發表后，Kik 的一名代表向 CoinDesk 澄清了部分事實，并據此將文章更正為“僅關閉 Kik Messenger，而非 Kin 基金會。”此前那個透露消息的Telegram 假號已更名為R Mo，圖像替換為Magic Internet Money Wizard，并表示，我從來沒有說過自己是 Ted，是你們以為的。我只是去中心化非官方通訊頻道的一名成員，老兄，那只是粉絲頻道啊。[2019/9/26]

最新進展

聲音 | Kik首席財務官回應美國SEC 1億美元訴訟：我們將為所有人展開這場戰斗:據chepicap消息，在成功籌集到400萬美元為應對美國SEC 1億美元的法律訴訟提供資金后，Kik似乎得到了加密界更多的支持。Kik財務總監Tanner Philp在他的賬戶上發布了一系列推文，表達了他對這場正在進行的法律斗爭的觀點。他先是在CNBC的crypto trader欄目上發表評論，接著在Neuner的專欄上發表了一篇關于本周加密領域發生了什么的文章，接著又發表了一篇評論，駁斥了美國SEC將Kik描繪成一家失敗企業的抱怨。Philp在推特上寫道:“實際上，Kik和其他所有的信息公司(FBM、WA、Telegram、Snapchat)一樣，確實沒有盈利，但在其他大多數公司已經消失或被收購、被重新利用時，它還在繼續尋找創新之路。”然后，他強調了Kik的多項成就，比如與Instagram、Twitter和Snapchat相比，Kik是最吸引人的應用之一。[2019/6/9]

SEC和Kik都希望迅速解決這一場長達9個月的訴訟，雙方在上周五重申了在本案中的觀點與立場，并表達了對迄今為止法庭辯論中所收集到的陳述是否完整、準確的看法。

動態 | Kik對抗SEC或將促使監管機構對通過代幣銷售發行的加密貨幣分類進行明確裁決:據Cointelegraph消息，雖然很難對加密貨幣Kin的創造者Kik和SEC之間將發生的事情做出決定性預測，Kobre&Kim律師Benjamin J. Sauter表示，“目前尚不清楚Kik是否會對SEC提出積極主張。大多數情況下公司會等著看SEC是否采取強制行動。不管怎樣，到目前為止，Kik已經提出一些可信的論點，因此，如果SEC決定采取執法行動，它將承擔合法的風險。” Kobre&Kim的David H. McGill稱，“如果目標是推翻豪伊測試或使其廣泛不適用于代幣，我認為這不太現實。但如果目標是讓法院同意，在爭議的特定事實和情況下，KIN代幣不構成證券，我認為Kik有合理的機會實現這一結果，然后可以作為其他代幣發行者反擊SEC的立足點。” 然而不管輸贏，Kik在公開對抗SEC方面邁出重要的一步：針對主管部門花很長時間才達成執法決定，以及SEC缺乏透明度而對美國加密行業造成損害，Kik表達了不滿。這可能會促使監管機構最終就如何對通過代幣銷售發行的加密貨幣進行分類做出一些明確裁決。如果該公司確實貫徹其倡議并起訴SEC，那么無論結果如何，美國法院很可能會做出這樣的裁決。[2019/6/2]

SEC看來，如果沒有Kik“捍衛”生態系統的努力，其代幣Kin就沒有任何價值：

一方面，Kik向公眾發行的代幣符合Howey測試下證券的性質;

Howey測試是美國最高法院在1946年的判決中使用的一種判斷特定交易是否構成證券發行的標準，該標準決定著加密貨幣是否應該作為一種證券而接受監管。包含要素：

資本投入；

投資于一個共同事業；

投資人有獲利預期；

獲利完全依賴于發起人或第三方的努力或經營。

另一方面，“Kik并不否認它于2017年通過州際貿易進行了發行行為，也不否認它向SAFT參與者提供并出售了證券"，然而，“Kik現在尋求簡易判決的唯一理由是它沒有向公眾投資者提供和銷售投資合同，同時，它向SAFT參與者發售的部分是符合豁免注冊條件的”。Kik所提供的理由并不充分。

Kik則堅持認為，SEC認定Kin屬于證券的的觀點顯然不符合Howey測試的兩個原則，SEC既不能證明Kik引導了客戶的獲利預期，也不能證明Kik與客戶進入了同一個公司。且其營銷材料已明確說明"Kik將僅僅是眾多開發商和參與者中的一員"，因此其投資者明確知道Kik不會"負責全部的管理"。

同時，Kin的發行分為兩筆單獨的交易，并基于不同的目的，對此應該區分對待，單獨評估。第一筆交易發生在kin推出之前，向認可的投資者進行了非公開出售，根據聯邦法律，該筆交易被視為證券發行；而第二筆交易是在Kin的基礎架構已完備之后進行的，鑒于該筆交易只是向公眾出售商品，因此不屬于證券發行，更無需向SEC進行登記。

律師喬伊對此做了一個形象的比喻，“Kin在被用于預期目的之前已交付給購買者。這將相當于特斯拉在汽車制造完成之前向購買者交付他們未來汽車的鑰匙，并告訴購買者他們可以拿著鑰匙等待汽車制造完成，也可以將鑰匙出售給其他人以在二級市場獲利。”可以看到，SEC的指控顯然將兩筆交易混為一談了。

此外，Kik指責SEC沒有盡到適當的警示義務，沒有告知Kik其銷售可能屬于證券發行。

"美國證券交易委員會的動議未能證明，其向Kik公司提供了足夠的通知，說明其出售Kin的特定事實和情況會構成'投資合同'。僅此事實爭議就排除了對SEC有利的簡易判決。"

此外，雙方在所陳述事實的相關性、完整性及重要性上也存在頗多分歧。

Kik判決的突出意義

Howey測試已成為SEC監管的重要武器，事實證明，已有眾多加密貨幣在Howey測試面前敗下陣來。

不可否認，Howey測試確實對于刺破加密貨幣的偽裝卓有成效，但很多人對SEC是否用對了Howey測試表示擔憂。

Kik的總法律顧問EileenLyon表示，美國證券交易委員會的投訴做出了一些不準確的假設，這些假設“使Howey測試遠遠超出其定義”。

律師Jay也認為，對Kik來說不在于通過Howey測試，而是表明Howey測試并不是正確的方法。

為加密貨幣的法律適用尋求更明確的路徑便是Kik選擇堅持與SEC斗爭的目，無論Kin是否會被認定為一種證券，都將推動SEC給出更為明確的解釋，也會使加密貨幣與證券性質的厘清更加清晰。

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Luna